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一九九五年一月一日《》實施以來，確立了我國的國家賠償制度。多年來各級法院審理了大量的賠償案件，應當說，對行政機關(guān)依法行使職權(quán)，維護社會穩(wěn)定，促進社會主義市場經(jīng)濟在良性的社會和法制環(huán)境下發(fā)展起到了積極的作用。但隨著時間的推移，國家賠償法立法中存在的問題，也越來越多的反映出來，實施的效果并不理想，實際上是“口惠而不至”［1］。尤其是程序中的確認問題，成為國家賠償?shù)?ldquo;瓶頸”，是國家賠償法執(zhí)行過程中極難解決的問題。

　　一、目前現(xiàn)狀

　　對國家機關(guān)及司法機關(guān)職權(quán)行為違法的確認，是請求國家賠償?shù)那疤釛l件，確認問題不解決，不可能進入賠償程序，就無法行使賠償請求權(quán)?，F(xiàn)行《國家賠償法》對確認問題僅規(guī)定2個條款，即第9條：賠償義務機關(guān)對依法確認有本法第三條、第四條規(guī)定的情形之一的，應當給予賠償；第20條：賠償義務機關(guān)對依法確認有本法第十五條、第十六條規(guī)定的情形之一的，應當給予賠償。賠償請求人要求確認有本法第十五條、第十六條規(guī)定情形之一的， 被要求的機關(guān)不予確認的，賠償請求人有權(quán)申訴。這些規(guī)定均過于原則，很籠統(tǒng)，既沒有明確確認主體、確認程序、確認期限，也沒有對不予確認進行有效控制和監(jiān)督，因此缺乏可操作性。這不僅使賠償請求人申請賠償難以實現(xiàn)，也給實際工作帶來很大不便，使國家賠償在有些時候只是可望而不可及。

　　二、問題分析

　　國家賠償法規(guī)定了國家賠償?shù)拇_認制度，但并未明確對確認程序作出具體規(guī)定。確認程序到底是怎樣的程序？最高人民法院前副院長李國光曾在二○○二年一月全國高級人民法院法院賠償委員會主任會議上指出：“確認程序不是三大訴訟之外的一種獨立訴訟程序”［2］。從目前在《國家賠償法》中散見、零星的程序方面的規(guī)定看，存在的問題有如下幾個方面：

　?。ㄒ唬?違反程序正義原則。

　?。?）實體法固然能夠起到保障公民、法人和其他組織的作用，但要使實體法真正能夠發(fā)揮作用，更多要依賴于程序法的力量。

　　（2）任何法律的核心價值是兩個，一是公正，二是效率。沒有效率的公正，是暫時的公正，不可能實現(xiàn)真正的公正價值。

　?。?）目前賠償義務機關(guān)均是由本單位受理賠償申請的部門，根據(jù)當事人提供和自己查明的證據(jù)直接做出與違法與否的確認，以此為基礎(chǔ)做出賠與不賠的決定。即確認和處理合二為一，一并進行，即存在著現(xiàn)實中常說的“自己當自己案件的法官”、或者“既當運動員又當裁判員”的現(xiàn)象，無法保證確認的公正性，事實上也成了當事人申請國家賠償?shù)淖畲蠊Ｗ琛＜幢闶侨嗣穹ㄔ涸趯徖泶_認法院的違法案件時，也同樣存在著“自己當自己案件的法官”的問題。這種將確認程序完全納入賠償處理程序并由自己確認的做法，違背了基本的程序正義原則，使因違法行為而受害的大多數(shù)被拒之國家賠償?shù)拇箝T之外，對當事人無程序保障而言。“而缺乏程序保證的權(quán)利無法實現(xiàn)”［3］。