上訴人（原審被告）潛江市房地產(chǎn)綜合開發(fā)總公司。住所地：湖北省潛江市X路X號(hào)。
法定代表人李某某，總經(jīng)理。
委托代理人楊某，該公司辦公室主任。
上訴人（原審被告）潛江市住宅公司。住所地：潛江市X路X號(hào)。
法定代表人蘭某某，經(jīng)理。
委托代理人張新龍，湖北江漢（略）事務(wù)所（略）。
被上訴人（原審原告）張某某，男，X年X月X日出生，漢族，潛江市人，湖北中民建筑工程有限公司項(xiàng)目經(jīng)理。
委托代理人周治元，湖北楚天（略）事務(wù)所（略）。
被上訴人（原審第三人）姜某某，男，X年X月X日出生，漢族，潛江市人。
上訴人潛江市房地產(chǎn)綜合開發(fā)總公司（以下簡(jiǎn)稱開發(fā)公司）、潛江市住宅公司（以下簡(jiǎn)稱住宅公司）因與被上訴人張某某、姜某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省潛江市人民法院（2010）潛民初字第X號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院于2010年11月3日受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明：2007年6月25日，經(jīng)潛江市發(fā)展和改革委員會(huì)核準(zhǔn)，開發(fā)公司取得了在潛江市X路西Q（2006）X號(hào)土地上進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的權(quán)利，并在相關(guān)部門辦理了土地使用權(quán)證。2007年7月26日，開發(fā)公司與住宅公司簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》。雙方約定，開發(fā)公司將潛江市X路住宅小區(qū)工程發(fā)包給住宅公司，工程內(nèi)容包括土建、水電，建筑面積為8954.78平方米，承包范圍為包工包料，開工日期為2007年5月18日，竣工日期為2008年9月18日，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，合同價(jià)款為x.60元。
2007年10月28日，姜某某與張某某分別以發(fā)包方和承包方的名義簽訂了一份《泰豐路小區(qū)住宅樓工程承包協(xié)議書》。雙方約定，姜某某將建筑面積為6664.05平方米的泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓以每平方米450元、總造價(jià)x元的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)包給張某某。雙方約定按工程進(jìn)度付款，基礎(chǔ)完工返還押金，第二層蓋板付30%，第四層蓋板付20%，主體工程封頂付20%，內(nèi)外粉刷完工付15%，交工驗(yàn)收合格付12%，余下3%為預(yù)留保修金，保修一年期滿結(jié)清余款。雙方同時(shí)對(duì)各自的職責(zé)、建筑要求及措施進(jìn)行了約定。2007年11月26日，姜某某與張某某簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》，雙方對(duì)泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓的部分工程項(xiàng)目作了變更，并約定減少項(xiàng)目后不減工程造價(jià)，如有增加項(xiàng)目照實(shí)辦理決算等。
2009年3月25日，泰豐路小區(qū)工程竣工驗(yàn)收合格。湖北省建筑工程竣工驗(yàn)收備案證上載明，該工程建設(shè)單位為開發(fā)公司，施工單位為住宅公司。
2009年6月17日，姜某某與張某某制作了一份《泰豐路小區(qū)一工區(qū)工程結(jié)算表》，其中張某某承建的X號(hào)樓建筑面積為6656.02平方米，每平方米造價(jià)為500元，總造價(jià)為x元。2009年9月3日，姜某某向張某某出具了一份欠條。該欠條載明欠張某某泰豐路工程款x元，并注明待5%收回后即付此款。但至張某某起訴時(shí)止，開發(fā)公司、住宅公司及姜某某均未向張某某支付上述工程款。為此引發(fā)糾紛，張某某于2010年1月15日提起訴訟，請(qǐng)求判令開發(fā)公司與住宅公司向張某某支付工程款x元。
另查明，姜某某至張某某向本院主張權(quán)利之日止，尚有x元質(zhì)保金未返還給張某某。
原審認(rèn)為：開發(fā)公司以建設(shè)單位的名義將潛江市X路小區(qū)工程項(xiàng)目發(fā)包給住宅公司后，姜某某實(shí)際取得了該項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)權(quán)。隨后，姜某某以發(fā)包人的名義將本案爭(zhēng)議的泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓的建設(shè)項(xiàng)目分包給張某某。本案中，開發(fā)公司與住宅公司作為有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)，在達(dá)成合意、且不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同系有效合同，依法應(yīng)予保護(hù)。不具備建筑施工資質(zhì)的姜某某，在獲取潛江市X路小區(qū)工程項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)權(quán)后，與同樣不具備建筑施工資質(zhì)的張某某，經(jīng)相互協(xié)商而簽訂的泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓工程承包協(xié)議，因違反法律及行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同?；诖藷o(wú)效合同而產(chǎn)生的民事法律責(zé)任，張某某、開發(fā)公司、住宅公司及姜某某應(yīng)共同承擔(dān)。張某某作為泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓的實(shí)際施工人，所承建的工程早已竣工并經(jīng)相關(guān)職能部門驗(yàn)收出具合格證明；作為發(fā)包人的姜某某亦就該工程與張某某進(jìn)行結(jié)算，并向張某某出具了工程款欠條。姜某某的上述行為，依法應(yīng)認(rèn)定為其真實(shí)意思表示。姜某某對(duì)所欠張某某的剩余工程款，依法應(yīng)承擔(dān)給付責(zé)任。開發(fā)公司與住宅公司違反規(guī)定向姜某某出借資質(zhì)，導(dǎo)致姜某某將所承接的工程違法分包給張某某，依照《中華人民共和國(guó)合同法》以及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干法律問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，開發(fā)公司、住宅公司應(yīng)對(duì)姜某某在所欠張某某工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。張某某要求支付質(zhì)保金x元的訴訟主張，雖其在向法院主張權(quán)利時(shí)距離雙方約定的保修期限尚存一段時(shí)間，但至法院作出裁判時(shí)，該期限早已屆滿。為減少當(dāng)事人的訴累，節(jié)省訴訟資源，對(duì)于張某某的此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，依法予以支持。因該質(zhì)保金事實(shí)上系姜某某扣留張某某的工程款，故開發(fā)公司、住宅公司亦應(yīng)對(duì)姜某某所欠張某某的上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任。遂依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十六條、第二百七十二條、第二百七十九條，《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干法律問(wèn)題的解釋》第二十六條第二款，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條第一款以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決：一、姜某某于本判決生效后10日內(nèi)向張某某支付工程款x元；二、開發(fā)公司和住宅公司對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)x元，由姜某某、開發(fā)公司和住宅公司共同負(fù)擔(dān)。
開發(fā)公司上訴稱：一、原審遺漏訴訟主體，程序違法。本案所涉工程是姜某某與胡爾雄、何雄春三人合伙以開發(fā)公司的名義開發(fā)的，由于開發(fā)公司屬于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，不能從事建筑工程的施工業(yè)務(wù)，開發(fā)公司在按照姜某某、胡爾雄、何雄春三人的要求為其辦理相關(guān)開發(fā)手續(xù)后，又根據(jù)該三人的要求，與住宅公司簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》，將該工程名義上發(fā)包給住宅公司，住宅公司又將該工程的施工任務(wù)發(fā)包給了姜某某、胡爾雄、何雄春三人。爾后，姜某某又根據(jù)其合伙成員的內(nèi)部業(yè)務(wù)分配，將其合伙經(jīng)營(yíng)中的部分工程以其個(gè)人名義分包給了張某某。本案所涉?zhèn)鶆?wù)為姜某某、胡爾雄、何雄春三人合伙經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的債務(wù)，法院應(yīng)通知胡爾雄、何雄春二人參加訴訟。二、開發(fā)公司、住宅公司不欠姜某某任何款項(xiàng)，原審對(duì)姜某某書寫的《關(guān)于泰豐路小區(qū)第一工區(qū)第X號(hào)樓工程的情況說(shuō)明》不予采信違反了法律規(guī)定。三、原判實(shí)體處理錯(cuò)誤。請(qǐng)求撤銷原判，將該案發(fā)回重審，或依法改判。
住宅公司的上訴事由與開發(fā)公司相同。
張某某在法定期間內(nèi)未提交書面答辯，在庭審中辯稱：原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
姜某某未作答辯。
住宅公司向本院提交了《合作開發(fā)協(xié)議》、《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》、《泰豐苑小區(qū)商鋪分配協(xié)議》、《說(shuō)明》等證據(jù)，以證明涉案工程系姜某某、胡爾雄、何雄春三人合伙開發(fā)建設(shè)的，住宅公司與開發(fā)公司均不欠其任何款項(xiàng)。
張某某質(zhì)證認(rèn)為，上述證據(jù)中的《合作開發(fā)協(xié)議》、《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》、《泰豐苑小區(qū)商鋪分配協(xié)議》與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性，且不屬于二審新的證據(jù)；對(duì)《說(shuō)明》的真實(shí)性有異議。
本院認(rèn)為，上述證據(jù)中的《合作開發(fā)協(xié)議》、《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》、《泰豐苑小區(qū)商鋪分配協(xié)議》雖在張某某起訴前便已客觀存在，住宅公司在原審法院指定的舉證期限內(nèi)未提交，但住宅公司針對(duì)張某某的起訴內(nèi)容而言，未提交上述證據(jù)不存在故意或重大過(guò)失的情形。住宅公司針對(duì)原審判決內(nèi)容而提交的上述證據(jù)有利于查明本案的基本事實(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉中有關(guān)舉證時(shí)限規(guī)定的通知》第十條的規(guī)定，可視為二審新的證據(jù)。該證據(jù)能夠證明涉案工程系姜某某、胡爾雄、何雄春三人合伙開發(fā)建設(shè)；《說(shuō)明》系一審判決后新形成的證據(jù)，屬于二審新的證據(jù)的范疇，但不足以證明住宅公司與開發(fā)公司不欠姜某某、胡爾雄、何雄春任何款項(xiàng)。
本院對(duì)原審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。
另查明，2006年11月20日，姜某某、胡爾雄、何雄春就共同投資開發(fā)潛江市X路小區(qū)項(xiàng)目有關(guān)事宜簽訂《合作開發(fā)協(xié)議》一份，約定：本項(xiàng)目暫設(shè)股本金1400萬(wàn)元，股權(quán)分配為姜某某占50%，胡爾雄與何雄春各占25%；本項(xiàng)目由三合伙人共同投資，利潤(rùn)分享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，鑒于姜某某在本項(xiàng)目中所起的主導(dǎo)作用，其利潤(rùn)分配比例為54%，胡爾雄與何雄春各為23%，若出現(xiàn)虧損，亦按此比例分擔(dān)；本項(xiàng)目以開發(fā)公司的名義進(jìn)行開發(fā)，并設(shè)立“開發(fā)公司泰豐路小區(qū)項(xiàng)目部”，項(xiàng)目部由姜某某、胡爾雄、何雄春三投資人組成，姜某某擔(dān)任總經(jīng)理，對(duì)外代表項(xiàng)目部行使職責(zé)，胡爾雄、何雄春為副總經(jīng)理；等等。此后，開發(fā)公司與姜某某、胡爾雄、何雄春三投資人就聯(lián)合開發(fā)潛江市X路住宅小區(qū)商品房建設(shè)項(xiàng)目簽訂《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》一份，約定：2006年12月29日，開發(fā)公司競(jìng)得位于潛江市X路西Q（2006）X號(hào)國(guó)有土地的使用權(quán)，開發(fā)公司作為項(xiàng)目法人，主要以項(xiàng)目作為投入，負(fù)責(zé)相關(guān)事務(wù)的協(xié)調(diào)配合；三投資人作為項(xiàng)目的實(shí)施者，主要以資金作為投入，作為投資方參與項(xiàng)目合作；三投資人于2009年5月底前向開發(fā)公司支付項(xiàng)目管理費(fèi)用（含施工管理費(fèi)）150萬(wàn)元后，該項(xiàng)目所產(chǎn)生的投資收益歸三投資人所有；在項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)中，開發(fā)公司提供一切必要的配合、服務(wù)及工作支持，包括配合辦理相關(guān)前期手續(xù)、協(xié)調(diào)銷售環(huán)節(jié)，在合法使用的前提下提供相關(guān)證、照和印簽；該項(xiàng)目建設(shè)所產(chǎn)生的所有稅、費(fèi)全部由三投資人承擔(dān)；等等。2007年7月，開發(fā)公司與住宅公司為上述潛江市X路住宅小區(qū)工程簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，并向有關(guān)部門辦理了《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》。該許可證上載明的建筑單位和施工單位分別為開發(fā)公司和住宅公司。住宅公司為該工程名義上的施工單位，該工程實(shí)際上是姜某某在組織施工。姜某某與住宅公司未另行簽訂合同。姜某某在對(duì)外以其個(gè)人名義與張某某等人簽訂建設(shè)工程轉(zhuǎn)包合同時(shí)，未披露合伙人的相關(guān)情況。開發(fā)公司在上述項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)中獲取項(xiàng)目管理費(fèi)150萬(wàn)元。
本院認(rèn)為：從姜某某、胡爾雄、何雄春就共同投資開發(fā)潛江市X路小區(qū)項(xiàng)目有關(guān)事宜簽訂的《合作開發(fā)協(xié)議》及開發(fā)公司與姜某某、胡爾雄、何雄春三人所簽《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》的內(nèi)容來(lái)看，開發(fā)公司只是名義上的房地產(chǎn)開發(fā)商，上述項(xiàng)目實(shí)際上系姜某某等人投資開發(fā)。開發(fā)公司允許姜某某等人以其名義從事上述項(xiàng)目的開發(fā)，從而收取項(xiàng)目管理費(fèi)，其變相出借房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)的行為違反了中華人民共和國(guó)建設(shè)部頒布的《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第十三條第一款的規(guī)定，屬無(wú)效的民事行為。開發(fā)公司為收取項(xiàng)目管理費(fèi)而與住宅公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，配合姜某某等人向有關(guān)部門領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》。雖該許可證上載明的施工單位為住宅公司，但該項(xiàng)目的建設(shè)工程實(shí)際上是由不具有施工資質(zhì)的姜某某在組織施工。住宅公司作為建筑施工企業(yè)，允許姜某某等人以其名義領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》，個(gè)人從事施工，其行為違反了《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條的禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。姜某某以其個(gè)人名義與張某某簽訂《泰豐路小區(qū)住宅樓工程承包協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》，將部分工程轉(zhuǎn)包給張某某，因雙方均不具有建設(shè)施工資質(zhì)，且建設(shè)工程依法不得轉(zhuǎn)包，故上述協(xié)議違反了相關(guān)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。姜某某對(duì)外系以其個(gè)人名義與張某某簽訂建設(shè)工程轉(zhuǎn)包合同，亦未披露合伙人的相關(guān)情況，故胡爾雄、何雄春不能成為上述轉(zhuǎn)包合同的主體，姜某某為本案施工合同的實(shí)際承包者。張某某作為泰豐路小區(qū)第X號(hào)住宅樓的實(shí)際施工人，鑒于其所承建的工程早已竣工并經(jīng)相關(guān)職能部門驗(yàn)收出具合格證明，作為工程施工實(shí)際承包者的姜某某亦就該部分工程與其進(jìn)行結(jié)算，并以個(gè)人名義出具了工程款欠條，故欠條上載明的欠款數(shù)額應(yīng)予確認(rèn)?；谏鲜鰺o(wú)效建設(shè)工程施工合同和轉(zhuǎn)包合同所產(chǎn)生的民事法律責(zé)任，姜某某、住宅公司與開發(fā)公司應(yīng)依法承擔(dān)。首先姜某某作為本案施工合同的實(shí)際承包者，對(duì)所欠張某某的剩余工程款（包括質(zhì)保金10萬(wàn)元）應(yīng)承擔(dān)給付責(zé)任。其次，住宅公司出借建筑工程施工資質(zhì)，允許姜某某個(gè)人組織施工，對(duì)姜某某所欠張某某的剩余工程款住宅公司理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。再次，開發(fā)公司為收取項(xiàng)目管理費(fèi)（包括施工管理費(fèi)）而與住宅公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，配合姜某某等人向有關(guān)部門領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》，使姜某某實(shí)際掌握該工程的承包權(quán)進(jìn)而違法轉(zhuǎn)包，對(duì)姜某某所欠張某某的剩余工程款，開發(fā)公司應(yīng)在所收取的150萬(wàn)元管理費(fèi)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。開發(fā)公司與住宅公司的上訴理由均不能成立。原審認(rèn)定的部分事實(shí)不清，部分法律適用不當(dāng)。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十八條、第二百七十二條、第二百七十九條，《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條，《房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第十三條第一款，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持湖北省潛江市人民法院（2010）潛民初字第X號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即姜某某于本判決生效后10日內(nèi)向張某某支付工程款x元；
二、變更湖北省潛江市人民法院（2010）潛民初字第X號(hào)民事判決第二項(xiàng)為潛江市住宅公司對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任，潛江市房地產(chǎn)綜合開發(fā)總公司在所收取的150萬(wàn)元管理費(fèi)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)x元，由姜某某、潛江市房地產(chǎn)綜合開發(fā)總公司和潛江市住宅公司共同負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)x元，由潛江市房地產(chǎn)綜合開發(fā)總公司和潛江市住宅公司共同負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)戴同德
審判員肖志祥
代理審判員張?jiān)粕?/p>
二O一O年十二月十五日
書記員胡煜婷
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