上訴人（一審被告）：福建宏某建設(shè)集團有限公司。
委托代理人：王典清，XX律師事務(wù)所律師。
委托代理人：謝仁文，XX律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審原告）：宏某。
委托代理人：盧禮偉，XX律師事務(wù)所律師。
委托代理人：李某梅，XX律師事務(wù)所實習(xí)律師。
被上訴人（一審被告）：李某（曾用名李X）。
被上訴人（一審被告）：柯某。
上訴人福建宏某建設(shè)集團有限公司（以下簡稱宏某公司）因與被上訴人宏某、柯某、李某建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服南寧市X區(qū)人民法院（2010）青民二重字第X號民事判決，向本院提起上訴。本院于2011年6月28日立案受理后，依法組成合議庭，于2011年10月11日公開開庭進行了審理。上訴人宏某公司委托代理人謝仁文，被上訴人宏某及其委托代理人盧禮偉、李某梅到庭參加訴訟。被上訴人柯某、李某經(jīng)本院合法傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審經(jīng)審理查明：2007年9月28日，宏某公司與南寧市茂源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》，由宏某公司承建南寧市X區(qū)領(lǐng)世郡X號項目工程，包括土建、水電安裝、配套工程等。2007年9月25日，宏某公司與柯某簽訂一份《項目管理目標責(zé)任書》，約定領(lǐng)世郡X號項目工程實行“費用包干、指標考核”的方式，由柯某作為工程項目管理責(zé)任人，依據(jù)施工設(shè)計，組織人、材、機進行施工。同日，柯某與李某另行簽訂一份《項目管理目標責(zé)任書》，內(nèi)容與柯某、宏某公司之間簽訂的《項目管理目標責(zé)任書》一致。
李某為甲方，宏某為乙方，于2007年10月13日簽訂一份《建筑工程勞務(wù)分包合同（主體工程）》。該合同約定：一、由乙方承包上述領(lǐng)世郡X號主體工程，承包范圍為地下室以上主體工程(含地下室建筑面積，但不包括地下室地面、地面以下等全某施工)，包括模板、鋼某、商品混凝土、砌磚等工程(不含壓力焊、渣、植筋)。二、承包方式1、按圖紙設(shè)計施工，甲方提供原材料到工地，乙方負責(zé)開料、下料，制作、鋼某加工綁扎，模板加工立模，頂架的搭設(shè)及安裝，施工現(xiàn)場內(nèi)的水平、垂直運輸，并參與組織驗收、隱蔽、三檢等全某工作內(nèi)容；2、采取某工不包料，包期、包質(zhì)量、包驗收合格、力爭優(yōu)良；3、乙方施工過程中對工人的安全某育、安全某術(shù)交底及做好施工中的一切安全某護設(shè)施等工作。三、承包價款1、按建筑面積單價85元3；2、天面構(gòu)架、造型，車道出入口，地面一層外面附屬主體，圖紙臨時變更等另算(工程量變小，單價不變)，零星用工50元／工日；3、該價格已包含了施工現(xiàn)場內(nèi)50米內(nèi)水平、垂直運輸及施工范圍內(nèi)樓房模板、方木等樓層轉(zhuǎn)運(不包括鋼某、砼、磚二次轉(zhuǎn)運)；4、該單價已包含手電鋸、小鋸片、扳手、鐵錘、鋼某扎勾、吊駝、麻線、水平尺、水平膠管、卷尺、鐵鏟、鋁合金靠尺、鋼某、灰桶、灰刀、紅藍鉛筆、墨斗、安全某。四、工程款的結(jié)算和支付1、±0以下全某搗完砼付90%，±O以上到第四層只付生活費。其余按每月進度支付，每月的進度以現(xiàn)場管理人員簽證確認，上月完成的工程進度在下月頭結(jié)算，每月按己完成總工程量支付80％的工程款，視為進度款，余款待施工范圍內(nèi)的工作全某完成后二十天內(nèi)付清。2、按現(xiàn)場實際施工完成的工程量結(jié)算。經(jīng)現(xiàn)場負責(zé)人審核及公司復(fù)核后，交公司經(jīng)理審核批準后轉(zhuǎn)入財務(wù)結(jié)算。3、按每月支付的進度款，由乙方造工資表經(jīng)現(xiàn)場負責(zé)人及員工復(fù)核后，到財務(wù)領(lǐng)款，由乙方準時發(fā)放給工人。4、春節(jié)前付完成工程量的90％。五、計劃一經(jīng)下達只準提前，不可拖后，如按規(guī)定的進度不能按時完成的，每逾期一天罰款3000元，并且甲方有權(quán)外請工人，所請工人產(chǎn)生的一切費用由乙方負責(zé)。提前一天獎勵3000元。年前搗完四層砼(含地下室)甲方獎乙方10萬元，因缺料待工而未完成工作量的，甲方同樣獎乙方10萬元，還要發(fā)給工人工資；如因乙方原因未完成計劃，由乙方自己發(fā)放工資。因工程工期需要，春節(jié)期間如須連續(xù)施工，乙方必須無條件配合甲方，同時，在春節(jié)前后10天期間完成工程量，另增加100%作為乙方工人春節(jié)留場施工的獎勵。六、如果甲方造成乙方停工待料或誤某應(yīng)補給乙方工人誤某每人每天50元。七、乙方須按承包工程向甲方繳納履約保證金，雙方在合同上簽字時繳清。否則，合同無效。乙方繳納履約保證金，甲方兩個月內(nèi)全某退還，如不按時退還，每月按5%計息。因甲方原因造成中途停建停工，或借口辭退，由甲方退還乙方的合同履約保證金，并賠償乙方的誤某及相應(yīng)損失。若建設(shè)方與甲方的合同無法執(zhí)行，甲方必須在接到合同無法執(zhí)行通知七天內(nèi)無條件返回乙方的合同履約金，并且按月利息5%計利息。并賠償乙方的相應(yīng)損失。
宏某在與李某簽訂上述合同后，即組織勞務(wù)班組X人自2007年8月至2008年1月20日在領(lǐng)世郡X號工地進行施工作業(yè)。截止2008年1月20日，宏某已完工程為：地下室、X號樓X—X層，X號樓X—X層、X號樓X—X層。之后，因宏某公司未能按合同支付工程款，宏某等向有關(guān)部門反映。南寧市解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室于2008年1月25日組織相關(guān)各方召開協(xié)調(diào)會，并于30日形成一份《關(guān)于解決領(lǐng)世郡X號項目工程款和農(nóng)民工工資糾紛問題協(xié)調(diào)會會議紀要》，該紀要主要內(nèi)容為：一、優(yōu)先支付農(nóng)民工工資(一)宏某公司于1月25日下午緊急籌措部分資金，支付給農(nóng)民工，并為解決農(nóng)民工返鄉(xiāng)購票提供必要的服務(wù)；同時支付現(xiàn)場農(nóng)民工25日到30日的基本生活費。(二)施工班組代表于1月25日下午前，列清工資表，交宏某公司審核確認，報市勞動監(jiān)察支隊備案。（三)茂源房地產(chǎn)公司、宏某公司應(yīng)主動和銀行聯(lián)系，做好工資轉(zhuǎn)帳、取某、現(xiàn)場發(fā)放等工作，要求在1月28日至30日內(nèi)逐日分批將尚未支付的農(nóng)民工工資發(fā)放完畢。具體發(fā)放方式，由宏某公司與施工班組代表協(xié)商確定，發(fā)放時提前通知茂源房地產(chǎn)公司、勞動和建筑監(jiān)察支隊現(xiàn)場監(jiān)控發(fā)放。二、茂源房地產(chǎn)公司和宏某公司應(yīng)嚴格按建設(shè)部、財政部工程價款結(jié)算暫行辦法的有關(guān)規(guī)定，盡快完成結(jié)算審核和工程款支付工作。三、責(zé)令宏某公司立即退還施工班組的履約保證金，具體退還程序由當事雙方協(xié)商確定。四、因施工管理不規(guī)范，茂源房地產(chǎn)公司建議宏某公司與施工班組代表協(xié)商解除合同、清退出場，具體事宜由當事雙方依照有關(guān)規(guī)定協(xié)商解決。
2008年1月24日，上述領(lǐng)世郡X號工程項目總工李某南與宏某對工程勞務(wù)人工費進行結(jié)算，雙方確認：履約保證金100萬元，簽證102961元，地下室11636.53×85元3＝989110.15元，主體±0.00以上14042.9×75×0.9＝947895.75元，地下室底板以下1636.59×50＝581829.5元，合計（略）.4元。以上工程量未扣除已借支和支付款項。柯某、宏某及項目總工李某南在人工費結(jié)算表上簽字。2008年1月29日，柯某在上述人工費結(jié)算表的基礎(chǔ)上再次確認“2007年9月至2008年1月29日領(lǐng)世郡X號項目民工工資共（略）元，扣除借支款473000元，實付（略）元，經(jīng)各班組同意由宏某代領(lǐng)”。當日，宏某公司向宏某支付（略）元。
2008年春節(jié)過后即2月14日，宏某方的勞務(wù)施工人員進入領(lǐng)世郡X號項目工地，因未能與宏某公司方取某聯(lián)系，無法開工或結(jié)清余款。同年3月3日，宏某方向南寧市建設(shè)委員會反映；南寧市解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室分別于2008年3月27日、5月5日召集宏某公司、柯某、李某、宏某、茂源房地產(chǎn)公司、農(nóng)民工代表等各方召開協(xié)調(diào)會并形成會議紀要。3月27日會議紀要主要明確：一、鑒于目前該項目存在勞務(wù)管理混亂、施工管理違規(guī)、工程糾紛嚴重等問題，要求宏某公司馬上清理各種合同關(guān)系，規(guī)范內(nèi)部管理，對存在的問題，進行整改。二、由宏某公司牽頭組織糾紛各方，本著事實求是的原則，按《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》(財建[2004]X號)的有關(guān)規(guī)定和合同約定，在會后10天內(nèi)完成工程結(jié)算，如遇疑問可向市造價站咨詢，不允許拖延回避、激化矛盾。三、根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]X號)等法律法規(guī)，參建各方(包括實際施工人)的合法權(quán)益受法律保護。糾紛各方應(yīng)進一步抓緊協(xié)商，辦理解除合同、撤場等事宜；對有爭議部分，協(xié)商不一致的，可通過司法途徑解決糾紛問題。5月5日的會議再次明確下列事項：一、糾紛各方應(yīng)本著事實求是、誠信、共贏的態(tài)度，通過積極協(xié)商等方式，在規(guī)定的限期內(nèi)解決領(lǐng)世郡X號項目工程糾紛問題，不得拖延、回避或激化矛盾。按屬地原則，工程結(jié)算地點應(yīng)在南寧市。二、經(jīng)協(xié)商，茂源房地產(chǎn)公司和宏某公司工程糾紛問題按如下方案解決：(一)茂源房地產(chǎn)公司應(yīng)在會后1O天內(nèi)，將雙方經(jīng)核已認可的初步審核結(jié)算款項(約1700萬元)未支付部分支付完畢，并向宏某公司出具爭議部分款項的銀行保函。(二)在茂源房地產(chǎn)公司支付有關(guān)款項并出具相應(yīng)銀行保函后7天內(nèi)，宏某公司要組織施工班組退場，并做好新施工班組進場的施工準備工作。(三)對存在結(jié)算爭議糾紛部分，雙方在會后17天內(nèi)協(xié)商或共同委托有資質(zhì)的工程造價審核機構(gòu)進行結(jié)算審核工作，如仍未能解決，應(yīng)申請仲裁，仲裁結(jié)果出來后，茂源房地產(chǎn)公司應(yīng)在7天內(nèi)將余款付清。三、由宏某公司牽頭負責(zé)，在會后l7天內(nèi)完成各施工班組的結(jié)算對賬、工程款支付及退場等工作，確保新的施工隊伍能順利進場施工。四、為最大限度減少公共利益、參建各方利益的損失，有關(guān)工程糾紛、農(nóng)民工工資糾紛、工程索賠問題應(yīng)繼續(xù)通過合法途徑解決，以維護自身合法權(quán)益和社會穩(wěn)定。
2008年6月30日，李某在對宏某提出的各項問題的復(fù)函中確認，對春節(jié)前所發(fā)生的工程量全某按90%結(jié)算，余款按合同需工程全某完成后20天內(nèi)付清。2008年7月8日，宏某公司致函宏某班組，內(nèi)容為“關(guān)于你班組‘領(lǐng)世郡X號’項目工程結(jié)算根據(jù)柯某來函，經(jīng)李某非方審核已確認部分：1、利息按合同約定執(zhí)行應(yīng)支付壹拾伍萬元正；2、孔樁變更：按工程量變更應(yīng)支付叁仟伍佰拾叁元正；3、護坡清理費：應(yīng)支付玖仟貳佰元正。以上三項合計應(yīng)支付壹拾陸萬貳仟柒佰陸拾叁元正。公司審核后同意在七天內(nèi)支付你班組?！蓖?月22日，宏某公司將162763元轉(zhuǎn)入宏某賬戶。
另查明，2007年9月21日李某菲與宏某另簽訂一份《地下室底板以下（含底板）分項單價》，約定砌磚70元/立方，砼5元/平方（按地下室建筑面積結(jié)算）、制模12元/平方（按地下室建筑面積結(jié)算）、鋼某18元/平方（按地下室建筑面積結(jié)算）。2008年1月30日林雄官代李某非扣宏某班組鐵釘鐵線款10000元，并出具收條一份。
一審中，宏某公司于2010年7月28日申請撤回起訴；李某、柯某經(jīng)一審法院依法傳票傳喚，無正當理由拒不到庭參加訴訟。一審法院向宏某釋明關(guān)于宏某公司與柯某簽訂的《項目管理目標責(zé)任書》、李某非與宏某簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同》的效力問題，宏某作出“即使前述兩份合同為無效合同，也不變更反訴的訴訟請求”的表示。宏某公司于2008年8月7日向一審法院申請對宏某在領(lǐng)世郡X號工地中的施工量及施工價值進行鑒定，同年9月12日又書面撤回申請。2008年8月20日，宏某向一審法院提出申請，要求評估領(lǐng)世郡X號主體工程施工勞務(wù)人工費。9月16日，一審法院委托廣西壯族自治區(qū)建設(shè)工程造價管理總站對評估事項進行評估。同年12月31日該站作出桂造司鑒第（略）號《領(lǐng)世郡X號主體工程施工勞務(wù)人工費鑒定報告》，結(jié)論為：①按變更后的圖紙設(shè)計增加施工量已完成的工程勞務(wù)人工費合計￥9177.20元；②申請人已完成的工程量占總工程量的百分比：
工程項目
總工程量
已完成的
工程量已完成的工程量占
總工程量的百分比
建筑面積3)68679.（略）.8435.74％
鋼某(t)2624.001397.0053.24％
混凝土(m³)19600.009780.0049.90％
砌磚(m³)7005.26O.0O.0％
模板3)159700.（略）.0043.51％
③X號樓X層、X號樓X層、X號樓X層鋼某制作的勞務(wù)人工費合計￥15003.56元；④X號樓X～X層，X號、X號樓X～X層鋼某料單的勞務(wù)人工費合計￥2026O.38元；⑤鋼某接頭焊接的勞務(wù)人工費合計￥21497.16元；⑥鋼某墊塊制作的勞務(wù)人工費合計￥3175.36元；⑦壓力焊鋼某作的勞務(wù)人工費合計￥13503.2元；⑧二次轉(zhuǎn)運的勞務(wù)人工費合計￥38739.34元。（特別說明：由于當事人雙方對第3點至第8點鑒定內(nèi)容是否真實發(fā)生且是否包含在合同單價〈即建筑面積8。3承包價格〉之內(nèi)存在較大爭議，我單位無法對此進行核實，僅根據(jù)《鑒定委托書》的要求將其涉及到的相關(guān)費用羅列如下，以便法院判決時予以取某）。2009年1月17日，宏某公司再次提出申請，要求對宏某未完成工程量及其他工程問題進行鑒定。
一審法院認為：當事人有答辯及對對方當事人提交的證據(jù)進行質(zhì)證的權(quán)利，柯某、李某經(jīng)合法傳喚，無正當理由拒不到庭，視為其已放棄答辯和質(zhì)證的權(quán)利。因宏某公司撤回本訴部分，柯某、李某未到庭參加訴訟，故僅處理反訴部分請求。
一、關(guān)于合同效力問題。宏某公司與柯某簽訂的《項目管理目標責(zé)任書》為工程轉(zhuǎn)包合同，柯某是沒有建筑資質(zhì)的個人，由其來承建該案工程，違反了《中華人民共和國建筑法》第二十八條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款第（一）項的規(guī)定，屬無效合同。而李某非與宏某簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同》，其性質(zhì)屬于建設(shè)工程施工合同，勞務(wù)承包人宏某未取某建筑施工企業(yè)資質(zhì)，其屬于個人承包而不是企業(yè)承包，其不具有勞務(wù)作業(yè)的法定資質(zhì)。依據(jù)中華人民共和國建設(shè)部頒布的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條，《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款第（一）項、第七條的規(guī)定，雙方所簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同》無效。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條關(guān)于“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”之規(guī)定，宏某請求參照宏某公司與柯某簽訂的《項目管理目標責(zé)任書》、李某非與宏某簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同》的約定支付工程價款的訴訟請求，應(yīng)予支持?？履?、李某作為該項目的施工管理責(zé)任人，與宏某簽訂合同是履行職務(wù)行為，宏某請求其二人承擔(dān)給付責(zé)任不當，應(yīng)不予支持。
二、關(guān)于勞務(wù)人工費問題。1、截止2008年1月20日，領(lǐng)世郡X號項目宏某已完工程為：地下室、X號樓X—X層，X號樓X—X層、X號樓X—X層。李某非于2008年6月30日在對宏某提出的各項問題的復(fù)函中確認，對春節(jié)前所發(fā)生的工程量全某按90%結(jié)算，結(jié)合2008年1月24日福建宏某建司項目總工李某南與宏某在結(jié)算單中確認的地下室11636.53×85＝989110.15元、主體±0.00以上14042.9×75×0.9＝947895.75元，可以得知地下室完成面積為11636.53已按85元3結(jié)算，主體±0.00以上14042.3則是按75元3的90%結(jié)算，依據(jù)合同第六條承包價格按建筑面積85元3計算，主體±0.00以上勞務(wù)人工費應(yīng)為（略）.5元。合同第六條第2項約定零星用工50元/日，經(jīng)李某南簽證確認的施工單為102961元，地下室底板以下為581829.5元，上述勞務(wù)人工費合計為（略）.15元。②2008年7月8日，在福建宏某建司致函宏某班組的復(fù)函中確認應(yīng)支付利息為15萬元、孔樁變更3530元、護坡清理費9200元，三項合計162763元。③合同第六條承包價格約定按建筑面積85元3的價格不包括鋼某、砼、磚二次轉(zhuǎn)運，經(jīng)桂造司鑒第（略）號鑒定報告確認鋼某、模板二次轉(zhuǎn)運勞務(wù)人工費為38739.34元；④合同第二條約定的承包范圍不含壓力焊、渣、植筋，故壓力焊勞務(wù)人工費并不包含在85元3的價格之內(nèi)，經(jīng)鑒定壓力焊鋼某作勞務(wù)人工費為13503.2元。⑤對于X號樓X層、X號樓X層、X號樓X層鋼某制作的勞務(wù)人工費15003.56元，及X號樓X～X層，X號、X號樓X～X層鋼某料單的勞務(wù)人工費2026O.38元的問題，根據(jù)合同第三條承包方式約定：乙方按圖紙設(shè)計施工，甲方提供原材料到工地，乙方負責(zé)開料、下料，制作、鋼某加工綁扎，模板加工立模等全某工作內(nèi)容，現(xiàn)上述勞務(wù)人工費有鋼某配料單證實，故一審法院予以確認。⑥合同第六條承包價格第2項約定圖紙臨時變更等另算(工程量變小，單價不變)。經(jīng)鑒定確認按變更后的圖紙設(shè)計增加施工量已完成的工程勞務(wù)人工費合計9177.20元。⑦對于鋼某接頭焊接的勞務(wù)人工費21497.16元及鋼某墊塊制作的勞務(wù)人工費3175.36元的問題，因合同并未注明不包含在合同單價內(nèi)，故該兩項勞務(wù)人工費應(yīng)包含在85元3的價格之內(nèi)，宏某要求單獨給付，應(yīng)不予采信。⑧關(guān)于鑒定報告認定宏某已完工程量面積24543.83與2008年1月24日宏某公司項目總工李某南與宏某在勞務(wù)費結(jié)算單中確認的地下室11636.53，主體±0.00以上14042.3面積不符的問題，一審法院認為2008年1月24日確認的面積系雙方結(jié)算后認可的數(shù)某，其證明力大于鑒定報告得出的數(shù)某，應(yīng)予以采信。至于宏某公司與發(fā)包人南寧市茂源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司雙方確認的領(lǐng)世郡X號地下室及1─X號樓已完成結(jié)構(gòu)22810.3問題，因該數(shù)某未得到宏某的認可，應(yīng)不予采信。⑨關(guān)于宏某公司申請對宏某尚未完成的工程量及其他工程問題進行鑒定問題，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條的規(guī)定，當事人申請鑒定，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提出。宏某公司于2009年1月17日提出該申請已過舉證期限，應(yīng)不予采納。⑩對于宏某提出的額外付出的清理舊方木和舊模板勞務(wù)人工費4500元及額外的基礎(chǔ)鋼某清洗和地梁抽水用勞務(wù)人工費13000元，因無簽證單證實，亦不予采信。綜合前述各項勞務(wù)人工費，宏某公司應(yīng)當支付總計（略）.83元，扣除宏某已借支473000元、宏某公司于2008年1月31日支付的（略）元及2008年7月22日轉(zhuǎn)賬的162763元，宏某公司尚欠宏某342434.83元。
三、反訴部分的獎金、誤某、車費、鐵釘鐵線款及可得利益問題。1、獎金10萬元問題，合同第九條第2項約定：年前搗完四層砼(含地下室)甲方獎乙方拾萬元整，缺料待工未完成工作量同樣甲方獎乙方拾萬元整，同樣還要發(fā)給乙方工人工資，如因乙方原因未完成計劃，由乙方自己發(fā)放工資。第3項因工程工期需要，春節(jié)期間如須連續(xù)施工，乙方必須無條件配合甲方，同時，在春節(jié)前后10天期間完成工程量，另增加100%作為乙方工人春節(jié)留場施工的獎勵。2008年6月30日李某非在對宏某提出的各項問題的復(fù)函第9項誤某中確認“2008年1月20日我方按建設(shè)方要求完成1#樓至三層頂板（不含地下室），2#、3#樓完成至X層頂板（不含地下室）”故包含地下室在內(nèi)宏某方已于2008年春節(jié)前X號樓完成X層，X號樓完成X層、X號樓完成X層，符合合同約定的獎勵條件，一審法院予以支持。2、誤某問題。合同第十條第（12）項約定：如果甲方造成乙方停工待料或誤某應(yīng)補給乙方工人，誤某每人每天50元計算。第七條工程款的支付和結(jié)算：±0以下全某搗完砼付90％，±O以上到第四層只付生活費。至2008年1月20日包含地下室在內(nèi)宏某方已完成X號樓X層，X號樓X層、X號樓X層，結(jié)合2008年1月24日李某南與宏某結(jié)算確認地下室為989110.15元，按±0以下全某搗完砼付90％即890199.16元，而此前宏某僅借支473000元，宏某公司方未能按合同約定支付勞務(wù)人工費，違約在先，造成誤某責(zé)任在于宏某公司。2008年1月24日宏某向有關(guān)部門反映，3月27日南寧市解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室組織各方召開協(xié)調(diào)會，其中會議紀要第三條明確要求糾紛各方應(yīng)進一步抓緊協(xié)商，辦理解除合同、撤場等事宜，故從1月20日至3月27日要求解除合同之日止導(dǎo)致宏某方誤某的損失應(yīng)由宏某公司方承擔(dān)，具體數(shù)某以350人，每人每天50元按65天計，誤某損失費為（略）元，宏某公司現(xiàn)主張635000元，一審法院予以支持。3、車費175000元問題。在2008年3月27日南寧市解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室召集宏某公司、柯某、李某非、宏某、茂源房地產(chǎn)公司、民工代表等各方召開的協(xié)調(diào)會上列明：鑒于目前該項目存在勞務(wù)管理混亂、施工管理違規(guī)、工程糾紛嚴重等問題，要求宏某公司馬上清理各種合同關(guān)系，規(guī)范該項目的內(nèi)部管理，對存在的問題，進行整改。并要求在會后10天內(nèi)完成工程結(jié)算。而宏某公司方未能及時與宏某方辦理解除合同、退場清算等事宜，導(dǎo)致2008年春節(jié)過后，宏某方工人到達工地?zé)o事可做，因此宏某方工人回家車費損失應(yīng)由宏某公司方承擔(dān)，具體數(shù)某酌情按350人，每人200元計算為70000元。4、鐵釘鐵線款10000元問題。林雄官代李某非扣宏某班組鐵釘鐵線款10000元，有收條證實，應(yīng)予以確認。5、可得利益損失51萬元問題。造成合同無法繼續(xù)履行責(zé)任在于宏某公司方未能按合同約定及時發(fā)放勞務(wù)人工費，雙方產(chǎn)生糾紛。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十三條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！惫屎昴彻痉綉?yīng)當賠償宏某為履行完合同所期待的利益損失，至于具體數(shù)某可酌情按20萬計算。
綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項、第九十七條、第一百零九條、第一百一十三條，《中華人民共和國建筑法》第二十八條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]X號)第一條第一款第（一）項、第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規(guī)定，判決：一、宏某公司向宏某支付勞務(wù)人工費342434.83元；二、宏某公司向宏某支付獎金100000元；三、宏某公司向宏某賠償誤某635000元；四、宏某公司向宏某支付車費70000元；五、宏某公司向宏某支付可得利益損失200000元；六、駁回宏某對柯某、李某的反訴請求。案件受理費13217元，宏某公司承擔(dān)6052.72元，由宏某承擔(dān)7164.28元。鑒定咨詢費100000元，由宏某公司承擔(dān)，該費用宏某已預(yù)交，由宏某公司隨上述款項向宏某一并付清。
上訴人宏某公司不服一審判決，上訴稱：一、一審判決認定柯某、李某的行為是履行職務(wù)的行為是錯誤某。沒有任何證據(jù)證明宏某公司授權(quán)柯某、李某代表宏某公司與宏某簽訂《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》，也沒有證據(jù)證明柯某、李某在宏某公司擔(dān)任何職務(wù)。事實上，柯某、李某均是宏某公司開發(fā)的領(lǐng)世郡X號項目的承包人，不是宏某公司聘用的員工。二、一審判決宏某公司向宏某支付100000元獎金是錯誤某。因為，一審法院既然認定宏某與李某簽訂《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》是無效的，那該合同里的條款亦是無效(除工程款的約定及訴訟管轄約定)，是沒有法律約束力，而一審法院卻依據(jù)無效的合同作出上述判決，其結(jié)論自然是錯誤某。即便退一萬步講，《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》的第九條第2項約定可以適用，那也應(yīng)當適用于合同雙方當事人，即是李某與宏某雙方，而不是宏某公司與宏某之間，即使要承擔(dān)也是李某自行承擔(dān)。且宏某并未符合《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》的第九條第2項約定的條件。從“宏某回復(fù)函”的這份證據(jù)中已經(jīng)明確指出“2#樓大部分為四層，局部為地下室頂板，實際未按合同約定完成”、“最終在2008年1月20日前大部分按計劃完成”。這是宏某回復(fù)函的內(nèi)容，已經(jīng)可以明確得出宏某并未按合同約定完成，既然未符合合同的約定，何來的支付100000元獎金的事實。三、一審法院判決宏某公司向宏某支付誤某635000元是錯誤某。1、之所以停工，完全某因為宏某與李某之間的內(nèi)部糾紛所造成的，與宏某公司無關(guān)，宏某公司與宏某之間也不存在合同關(guān)系，因合同履行而給合同另一方當事人所造成損失的應(yīng)當由合同相對方承擔(dān)，即是由李某承擔(dān)。2、既然2008年1月20日至2008年1月24日的工人工資已發(fā)放完畢，何來此期間的誤某。實際簽領(lǐng)工資的只有191人，且有多人次的冒領(lǐng)，何來的一審法院所認定的按350人計算誤某。且宏某提交“包車合同”也清楚地寫明其包的是3臺49座客車，就算滿座也是147人，何來的350人可見，一審法院認定350人是與事實完全某離的。3、2008年1月24日后，宏某已經(jīng)解散工人，現(xiàn)場沒有任何人留守工人，且2008年1月24日至2008年3月27日為全某性的節(jié)日-春節(jié)，此時，工人均已全某回家過春節(jié)。而宏某提交“包車合同”顯示，工人是2008年2月13日才從湖南出發(fā)的，但工人是否到宏某公司工作，沒有相關(guān)的證據(jù)證明。因此，一審法院認定2008年1月20日至2008年3月27日存在誤某是嚴重錯誤某。四、一審判定宏某公司承擔(dān)70000元車費與事實不符、適用法律錯誤。1、以首先要明確的是《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》的合同主體是宏某與李某，而一審所謂的合同沒有及時解除而給宏某帶來的損失，應(yīng)當是指合同的另一方主體。本案的合同主體是李某與宏某，但一審法院卻錯誤某認為合同主體是宏某公司。宏某公司既然不是合同主體，自不存在承擔(dān)因合同履行而承擔(dān)責(zé)任的問題。2、如前所述，宏某提交“包車合同”清楚地寫明其包的是3臺49座客車，就算滿座也是147人，何來的350人一審判決認定350人是與事實完全某離的。五、一審法院判決宏某公司向宏某支付可得利益損失200000元是錯誤某。根據(jù)我國合同法的相關(guān)規(guī)定，合同當事人主張可得利益損失的前提條件是雙方當事人簽訂的合同是合法有效成立的合同。本案中，一審判決中既然認定宏某與李某簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同(主體工程)》是無效的，就不存在賠償可得利益的問題。六、一審人民法院判決鑒定咨詢費100000元由宏某公司全某承擔(dān)是錯誤某?！督ㄖこ虅趧?wù)分包合同(主體工程)》合同無效完全某由于李某違法分包，而承包人(宏某)無承包資質(zhì)所造成的，因此，李某、宏某均有過錯，而宏某公司不是上述合同的主體，也沒有過錯，對此而產(chǎn)生的費用不應(yīng)當承擔(dān)任何的責(zé)任，因此，一審法院判決鑒定咨詢費100000元由上訴人全某承擔(dān)是錯誤某。綜上所述，一審法院認定的事實不清，適用法律錯誤，請求二審法院在查清事實、正確適用法律的基礎(chǔ)上，支持宏某公司的上訴請求。
被上訴人宏某答辯稱，一審判決事實清楚、證據(jù)確鑿，宏某公司的上訴請求無事實和法律依據(jù)，請求駁回宏某公司的上訴請求。
被上訴人李某、柯某未作答辯。
二審中，各方當事人除依據(jù)一審證據(jù)陳述訴辯主張外，未提供新證據(jù)。對一審判決所查明的事實，宏某公司僅對2007年8月至2008年1月20日宏某組織勞務(wù)班組X人在領(lǐng)世郡X號工地進行施工有異議，認為宏某組織的勞務(wù)班組并非415人外，對其余事實均無異議。宏某對一審判決所查明的事實無異議。本院認為，宏某組織勞務(wù)班組人員進行施工，有宏某提供的施工人員工資發(fā)放單顯示為415人，在該發(fā)放單內(nèi)記載有人員的名字、數(shù)某、工資金額及部分人員的身份證號碼等，也有宏某公司南寧分公司蓋章及其項目總工程師李某南的簽字確認，足以證明當時的施工人數(shù)。宏某公司未能提供其異議成立的相關(guān)證據(jù)，為此理應(yīng)承擔(dān)對其不利的法律后果。本案二審查明的案件事實與一審查明的事實一致，本院直接予以確認。
二審另查明，宏某公司與柯某、李某作為共同原告，向一審法院提起的上述民事訴訟時，在其提交的起訴狀中確認柯某、李某為宏某公司的項目經(jīng)理。一審期間，因宏某公司申請撤回對宏某的起訴，柯某、李某沒有到庭參加訴訟。一審法院據(jù)此作出（2010）青民二重字第X號民事裁定：準許宏某公司撤回起訴；柯某、李某的起訴按自動撤訴處理。
本案爭議的焦點：宏某公司應(yīng)否向宏某償付勞務(wù)人工費342434.83元、獎金10萬元、誤某635000元、車費7萬元及可得利益20萬元
本院認為，《中華人民共和國建筑法》第二十六條、第二十八條和第二十九條規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取某的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。禁止承包單位將其承包的全某建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全某建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。在本案中，宏某公司通過與柯某簽訂《項目管理目標責(zé)任書》的形式，將其承攬的上述領(lǐng)世郡X號項目施工工程全某轉(zhuǎn)包給不具備法定資質(zhì)條件的柯某，并按工程總造價的1%向柯某收取某理費?？履吵袛埳鲜鲱I(lǐng)世郡X號項目施工工程后，再通過與李某訂立《項目管理目標責(zé)任書》，將上述領(lǐng)世郡X號項目施工工程轉(zhuǎn)包給亦不具備法定資質(zhì)條件的李某。李某承攬前述工程后，又通過與宏某簽訂上述《建筑工程勞務(wù)分包合同（主體工程）》，將上述建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給同樣不具備法定資質(zhì)條件的宏某。由此可見，上述宏某公司與柯某之間的《項目管理目標責(zé)任書》、柯某與李某之間的《項目管理目標責(zé)任書》和李某與宏某之間的《建筑工程勞務(wù)分包合同（主體工程）》均違反了《中華人民共和國建筑法》第二十六條、第二十八條和第二十九條的禁止性規(guī)定，屬于違法轉(zhuǎn)包、分包，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項之規(guī)定，均屬無效合同。一審認定宏某公司與柯某簽訂的《項目管理目標責(zé)任書》、李某非與宏某簽訂的《建筑工程勞務(wù)分包合同》無效，事實清楚，適用法律正確。
宏某公司與柯某、李某向一審法院提交的起訴狀中雖然確認柯某、李某系宏某公司項目經(jīng)理，但根據(jù)查明的案件事實，在上述領(lǐng)世郡X號項目工程中，宏某公司與柯某之間、柯某與李某之間分別系工程轉(zhuǎn)承包關(guān)系。因此，柯某將工程再轉(zhuǎn)包給李某、李某將上述建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給宏某的行為不能認定為行使宏某公司職務(wù)的行為，宏某與宏某公司之間不存在直接的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。一審認定柯某、李某與宏某簽訂合同是履行職務(wù)行為，與事實不符，應(yīng)予以糾正。宏某公司主張柯某、李某系宏某公司開發(fā)上述領(lǐng)世郡X號項目工程的承包人，有事實依據(jù)，本院予以采信。如前所述，上述宏某公司與柯某之間的《項目管理目標責(zé)任書》、柯某與李某之間的《項目管理目標責(zé)任書》和李某與宏某之間的《建筑工程勞務(wù)分包合同（主體工程）》均屬無效合同，作為《建筑工程勞務(wù)分包合同（主體工程）》的合同當事人，宏某有權(quán)要求該合同相對方即李某承擔(dān)合同無效的法律后果；而宏某公司作為前述工程總承包人和違法轉(zhuǎn)包人，柯某作為前述工程的違法轉(zhuǎn)包人，均應(yīng)對李某因合同無效而產(chǎn)生的民事責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。
宏某是上述領(lǐng)世郡X號項目主體工程的實際施工人，且對宏某組織施工的工程質(zhì)量問題，涉案當事人并無異議。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條“合同無效或者被撤銷后，因該合同取某的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！敝?guī)定，宏某有權(quán)參照其與李某簽訂上述《建筑工程勞務(wù)分包合同》約定，主張工程價款。一審判決支持宏某關(guān)于勞務(wù)人工費342434.83元的請求并無不當。
《中華人民共和國合同法》第五十六條規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。建筑工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚?。基于此，在處理無效的建設(shè)工程施工合同糾紛時，適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條關(guān)于“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！敝?guī)定，僅限于折價補償問題上，承包人有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款。在本案中，宏某有權(quán)參照其與李某簽訂上述《建筑工程勞務(wù)分包合同》約定，主張工程價款，但無權(quán)要求李某履行無效合同即上述《建筑工程勞務(wù)分包合同》約定給付獎金10萬元的義務(wù)，也不能依據(jù)上述《建筑工程勞務(wù)分包合同》主張可得利益損失。一審判決支持宏某關(guān)于給付獎金及可得利益損失請求，屬適用法律錯誤，應(yīng)予以糾正。宏某公司就此問題而提出上訴，理由成立，本院予以采納。
如前所述，對無效合同，有過錯的一方依法應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在本案中，宏某公司違法轉(zhuǎn)包工程，柯某、李某不具備法定資質(zhì)條件而承包并違法轉(zhuǎn)包、分包工程，宏某無法定資質(zhì)條件卻違法承攬工程，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。本案宏某所主張的車費和誤某損失，系宏某在履行上述《建筑工程勞務(wù)分包合同》過程中，因宏某公司、柯某、李某等一系列工程管理不當行為引發(fā)的糾紛而造成的經(jīng)濟損失。對此，宏某公司、柯某、李某均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。一審法院根據(jù)宏某與宏某公司之間的結(jié)算單、來往確認函、鑒定報告等證據(jù)，確認宏某因此遭受誤某損失635000元、車費損失7萬元，并無不當，本院予以認定。關(guān)于宏某請求給付其墊付的鐵釘鐵線款1萬元問題，一審認定有收條證實林雄官代李某扣宏某班組鐵釘鐵線款1萬元，但沒有作出相應(yīng)裁判，顯屬漏判，應(yīng)予以糾正。
綜上，一審判決認定事實和適用法律部分錯誤，實體處理欠妥，應(yīng)予以糾正。依照《中華人民共和國建筑法》第二十六條、第二十八條、第二十九條，《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項、第五十六條、第五十八條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項、第（二）項，第一百五十八條的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷南寧市X區(qū)人民法院（2010）青民二重字第X號民事判決；
二、被上訴人李某向被上訴人宏某支付勞務(wù)人工費342434.83元；
三、被上訴人李某賠償被上訴人宏某誤某635000元；
四、被上訴人李某賠償被上訴人宏某車費損失70000元；
五、被上訴人李某支付給被上訴人宏某墊付的鐵釘鐵線款10000元；
六、上訴人福建宏某建設(shè)集團有限公司、被上訴人柯某對上列被上訴人李某所負的第二項至第五項債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；
七、駁回被上訴人宏某的其他項訴訟請求。
一審案件受理費13217元（宏某已預(yù)交），由宏某承擔(dān)8800元，柯某、李某、福建宏某建設(shè)集團有限公司承擔(dān)4417元，鑒定咨詢費10萬元（宏某已預(yù)交），由宏某承擔(dān)5萬元，柯某、李某、福建宏某建設(shè)集團有限公司承擔(dān)5萬元；
二審案件受理費13217元（福建宏某建設(shè)集團有限公司已預(yù)交），由宏某承擔(dān)8800元，柯某、李某、福建宏某建設(shè)集團有限公司承擔(dān)4417元。
上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本判決生效之日起10日內(nèi)履行完畢。義務(wù)人如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本判決規(guī)定的履行期限屆滿之日起二年內(nèi)，向一審法院申請執(zhí)行。
本判決為終審判決。
審判長孫曹文
審判員汪秋紅
代理審判員黃敏俊
二○一一年十月五日
書記員王玉龍附法律條文：
《中華人民共和國建筑法》
第二十六條承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取某的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。
禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
第二十八條禁止承包單位將其承包的全某建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全某建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
《中華人民共和國合同法》
第五十二條有下列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取某的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。
《中華人民共和國民事訴訟法》
第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：
（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；
（二）原判決適用法律錯誤某，依法改判；
（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；
第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。
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