勞務(wù)派遣中女員工在三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)權(quán)利如何保護(hù)？

發(fā)布日期：2011-08-22 作者：宋立穎律師

勞務(wù)派遣中女員工在三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)權(quán)利如何保護(hù)？

作者：宋立穎律師北京

勞務(wù)派遣中經(jīng)常有被派遣的員工與用工單位或派遣單位發(fā)生爭議，而在勞務(wù)派遣中的女員工權(quán)益保護(hù)更容易被忽視，尤其在女員工三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)權(quán)利在實(shí)踐中很難能夠依法得到切實(shí)保障，那么，三期內(nèi)派遣女員工的權(quán)益如何保護(hù)，筆者宋立穎律師根據(jù)其處理過的幾起案例及結(jié)合目前我國法律相關(guān)規(guī)定對上述問題作以簡單闡述。

l、關(guān)于勞務(wù)派遣定義：
勞務(wù)派遣是由派遣單位、用人單位、勞動(dòng)者三方組成一個(gè)體系。法律上規(guī)定是由派遣單位與用人單位簽訂《勞務(wù)派遣合同》，派遣單位向用人單位派遣人員并與派遣人員簽訂《勞動(dòng)合同》，派遣人員為用人單位提供勞動(dòng)，用人單位監(jiān)督指導(dǎo)派遣人員勞動(dòng)，用人單位向派遣單位支付相關(guān)費(fèi)用，派遣單位支付派遣人員工資，被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。

2、女員工在勞務(wù)派遣中權(quán)利被侵犯的表現(xiàn)：

根據(jù)筆者處理過的案件及實(shí)踐中出現(xiàn)過的案件，女員工在勞務(wù)派遣中權(quán)利被侵犯主要表現(xiàn)為：1、三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)女員工被用工單位無故退回后解除勞動(dòng)合同。用工中有許多懷孕的女職工，因其懷孕被用工單位退回到派遣單位，而派遣單位也會找多種理由推拖其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，往往被告之解除勞動(dòng)合同；2、三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)女員工被用工單位退回后安排待崗只享受最低工資待遇。許多女員工對退回以后只領(lǐng)取最低的工資無法接受，往往會主動(dòng)選擇與用工單位解除勞動(dòng)合同，待生育后另行尋找工作機(jī)會。

3、對上述女員工權(quán)利保護(hù)的法律意見：

第一，對三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)女員工被用工單位無故退回后解除勞動(dòng)合同，女員工權(quán)利保護(hù)的法律意見。

用工單位如退回三期內(nèi)女員工沒有合法的理由，該退回明顯違反法律規(guī)定，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第65條第2款規(guī)定：“被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同”。也就是說勞動(dòng)者具有39條規(guī)定的過失性情形和40條第1、2項(xiàng)的非過失性情形下，用工單位可以退工。但是如果是以女員工懷孕為由退工顯然是不合法律規(guī)定的。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動(dòng)者的義務(wù)?！吨腥A人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定：“任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議?！痹撘?guī)定明確了任何單位無論是勞動(dòng)合同還是聘用合同或者服務(wù)協(xié)議，在女職工懷孕期、產(chǎn)期和哺乳期都不能單方面解除。

所以被違法解除勞動(dòng)合同的女員工可以要求其依法給予賠償，如女員工不同意解除勞動(dòng)合同的，可以要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，按不低于女員工本人在職期間基本工資的標(biāo)準(zhǔn)支付工資。

第二，對三期（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）內(nèi)女員工被用工單位退回后安排待崗只享受最低工資待遇，上述女員工權(quán)利保護(hù)法律意見。

由于工作內(nèi)容是勞動(dòng)合同的必備條款，所以"三期"期間的工作崗位調(diào)整實(shí)質(zhì)上是一個(gè)勞動(dòng)合同變更問題?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十五條　用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》第二十五條規(guī)定"勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同。"根據(jù)以上規(guī)定，企業(yè)無權(quán)單方面變更勞動(dòng)合同。處于"三期"的女職工一旦就此與企業(yè)發(fā)生爭議，無論其工作崗位是否在勞動(dòng)合同中載明，只要企業(yè)不能證明其調(diào)整工作崗位并未違反雙方此前簽訂的勞動(dòng)合同，企業(yè)都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?！杜毠趧?dòng)保護(hù)規(guī)定》第四條規(guī)定：不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動(dòng)合同。
所以，派遣單位可以與女員工協(xié)商變更工作崗位，或經(jīng)雙方協(xié)商安排待崗。但變更工作崗位或待崗期間應(yīng)按不低于女員工本人在職期間基本工資的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，應(yīng)至三期結(jié)束或女員工正常上班。

4、如何確定訴訟主體？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第十條規(guī)定“勞動(dòng)者因履行勞動(dòng)力派遣合同產(chǎn)生勞動(dòng)爭議而起訴，以派遣單位為被告；爭議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告”。勞動(dòng)合同法第九十二條也規(guī)定，“給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。

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