公司以員工收受回扣為借口解除勞動(dòng)合同員工獲得賠償案

發(fā)布日期：2012-12-12 作者：李立銀律師

【案情簡(jiǎn)介】
    孟某是某公司的部門經(jīng)理，入職時(shí)公司沒(méi)有和孟某訂立書面合同，后來(lái)公司與孟某補(bǔ)簽了勞動(dòng)合同，但是該合同一直沒(méi)有交付給孟某。2008年ⅹ月ⅹ日，公司以孟某收受回扣為由，解除了與孟某的勞動(dòng)合同，但公司不同意支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、拖欠工資、業(yè)績(jī)提成等。
【案情診斷】
通過(guò)和孟某的交談了解案情后，我認(rèn)為該案的首要問(wèn)題是孟某是否有收受回扣的行為，并告知孟某法律對(duì)收受回扣的相關(guān)規(guī)定，孟某堅(jiān)決明確的表示是公司陷害，自己從無(wú)收受回扣的行為。為此，在充分收集其他對(duì)孟某較為有利的證據(jù)后，代理孟某向仲裁委提出了勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)。
【代理意見】
代理詞
                                  案號(hào)：ⅹ勞仲案字（2009）3ⅹ號(hào)
尊敬的仲裁員：
我是廣東同益律師事務(wù)所律師李立銀，受本案申訴人孟ⅹⅹ的委托，代理其與廣州市ⅹⅹ有限公司勞動(dòng)合同糾紛一案。案前本人認(rèn)真收集了相關(guān)證據(jù)、查閱了相關(guān)的法律、法規(guī)。現(xiàn)經(jīng)過(guò)仲裁庭的調(diào)查、質(zhì)證、辯論等階段后，根據(jù)我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定及結(jié)合本案的有關(guān)事實(shí)，綜合發(fā)表代理意見如下：
第一、被申訴人嚴(yán)重違背法律的規(guī)定，侵犯了申訴人的基本勞動(dòng)權(quán)益，其理應(yīng)賠償申訴人的各項(xiàng)損失：
1、被申訴人應(yīng)當(dāng)支付申訴人自2008年3月至2008年12月止的雙倍工資差額：
（1）事實(shí)依據(jù)：
申訴人于2008年3月6日入職后，被申訴人拒不按照法律的規(guī)定同申訴人訂立書面勞動(dòng)合同，直到2008年11月17日，被申訴人才將一份空白的合同文本遞給申訴人，并要求申訴人簽收。申訴人寫了一份簽收字據(jù)給了被申訴人，至今仍保留在被申訴人處：明確的日期為“2008年11月17日”。為此，在2008年3月6日至2008年11月17日這段期間內(nèi)，被申訴人由于沒(méi)有和申訴人簽訂書面勞動(dòng)合同而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)雙倍工資差額（法條見下面：“截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日”），其后來(lái)與申訴人訂立勞動(dòng)合同的行為是補(bǔ)簽勞動(dòng)合同的行為。被申訴人在沒(méi)有簽訂書面勞動(dòng)合同期間應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)賠償?shù)姆珊蠊?span lang="EN-US">
（2）法律依據(jù)：
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日”。
（3）申訴人至今沒(méi)有得到勞動(dòng)合同文本，被申訴人沒(méi)有證據(jù)證實(shí)已經(jīng)將勞動(dòng)合同交給申訴人，同時(shí)，被申訴人遞交的作為證據(jù)的勞動(dòng)合同的簽署時(shí)間是虛假的（被申訴人自行打印）：
《廣東省勞動(dòng)合同簽收公示暫行辦法》（粵勞社發(fā)〔2007〕16號(hào)）第五條規(guī)定：“勞動(dòng)合同經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。用人單位一方由用人單位法定代表人（主要負(fù)責(zé)人）簽名，并加蓋用人單位公章；用人單位法定代表人（主要負(fù)責(zé)人）委托其他人員代簽的，須出具授權(quán)委托書。勞動(dòng)者一方由勞動(dòng)者本人簽名”。然而，被申訴人遞交的合同中根本沒(méi)有其法定代表人的簽字，因此，原合同在形式上存在瑕疵！同時(shí)，按《廣東省勞動(dòng)合同簽收公示暫行辦法》（粵勞社發(fā)〔2007〕16號(hào)）第六條：“勞動(dòng)合同訂立后，勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份，并由勞動(dòng)者本人在《勞動(dòng)合同簽收公示表》（附后）上簽名確認(rèn)”。第九條：“《勞動(dòng)合同簽收公示表》由用人單位保管，并在勞動(dòng)合同解除（終止）后至少保存二年”。可是，被申訴人在要求申訴人補(bǔ)簽勞動(dòng)合同后，拒不將勞動(dòng)合同原件遞交給申訴人。申訴人有充分的證據(jù)證實(shí)該勞動(dòng)合同訂立的時(shí)間為2008年11月17日。被申訴人如果想否認(rèn)，那他就得按照規(guī)定向仲裁庭遞交申訴人的勞動(dòng)合同簽收回執(zhí)表。
（4）計(jì)算方法：
鑒于被申訴人截止到2008年11月17日才與申訴人訂立書面合同，而申訴人入職的時(shí)間是2008年3月6日，申訴人的工資是每月4500元。為此，從入職后的第二個(gè)月起算：4500乘以9等于40500元。
2、被申訴人應(yīng)當(dāng)支付申訴人2008年4、5月份的效益工資14000元：
由于入職時(shí)沒(méi)有訂立書面合同，當(dāng)時(shí)被申訴人口頭約定了支付給申訴人的提成工資，在申訴人提交的證據(jù)（三）中表明了其法定代表人的在履行支付提成工資時(shí)與申訴人發(fā)生爭(zhēng)議的簽字意見。
需要特別說(shuō)明的是，由于在2008年四五月份被申訴人沒(méi)有和申訴人簽訂書面勞動(dòng)合同，故申訴人只有其法定代表人簽署的該證據(jù)予以證實(shí)。
計(jì)算方法：客戶工程款-施工隊(duì)工程款-工程部人員開支-鋪?zhàn)?/span>=純利潤(rùn)×20%=分紅
3、被申訴人應(yīng)當(dāng)支付申訴人2008年12月份拖欠的工資2250元：
被申訴人作出的解除合同通知書明確記載了其單方解除勞動(dòng)合同的期限為2008年12月15日，為此，計(jì)算方法：半個(gè)月，4500除以二，等于2250元。
4、被申訴人支付申訴人加班費(fèi)12000元：
被申訴人嚴(yán)重要求申訴人加班，被申訴人的所有員工都是每周六天上班時(shí)間，每天至少8小時(shí)，申訴人遞交的證據(jù)（四）--清晰的可以看出申訴人及其他員工周六上班的事實(shí)，該表明確顯示：偶爾由于申訴人周六不上班，在被申訴人統(tǒng)計(jì)考勤時(shí)有顯示“缺勤0.5天、1天”的記錄！同時(shí)該表也顯示：被申訴人只有星期日休息的做法！
被申訴人在向法庭遞交的上班時(shí)間的證據(jù)是進(jìn)過(guò)刪減的，希望仲裁庭明察。同時(shí)，本代理人代理的另一個(gè)案件（李ⅹⅹ訴被申訴人，將于2009年4月ⅹ日開庭）也有充分的證據(jù)證實(shí)被申訴人有周六上班一整天的制度。
計(jì)算方法：詳見申訴人遞交的加班費(fèi)表格，有每個(gè)月的數(shù)字。
舉證責(zé)任：廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》、《勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見第二十九條：“勞動(dòng)者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。用人單位以已經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動(dòng)者未加班的，對(duì)用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信”。
5、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4500元：
由于被申訴人單方解除合同，為此，需要支付申訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。
6、社保：被申訴人沒(méi)有購(gòu)買，故其應(yīng)當(dāng)按照申訴人4500元的工資標(biāo)準(zhǔn)繳納社保。
第二、被申訴人遞交的證據(jù)存在很多疑點(diǎn)：
1、勞動(dòng)合同：
（1）簽署時(shí)間為2008年11月17日；申訴人簽訂合同時(shí)被申訴人要求申訴人書寫的簽收回執(zhí)（保存于被申訴人處）可以證明。同時(shí)，按《廣東省勞動(dòng)合同簽收公示暫行辦法》（粵勞社發(fā)〔2007〕16號(hào)）第六條：“勞動(dòng)合同訂立后，勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份，并由勞動(dòng)者本人在《勞動(dòng)合同簽收公示表》（附后）上簽名確認(rèn)”。第九條：“《勞動(dòng)合同簽收公示表》由用人單位保管，并在勞動(dòng)合同解除（終止）后至少保存二年”。
   為此，申訴人強(qiáng)烈要求被申訴人提供相應(yīng)的簽收回執(zhí)表，否則就承擔(dān)補(bǔ)簽合同的法律責(zé)任。
2、考勤表：
（1）與申訴人遞交的證據(jù)（四）根本沖突，且不全，非原件！沒(méi)有申訴人的簽字確認(rèn)。
（2）故意刪掉了申訴人上班的記錄。
3、關(guān)于回扣的證據(jù)：
李ⅹⅹ證言存在重大的問(wèn)題：
(1)有篡改痕跡；無(wú)證人身份資料；時(shí)間形成有問(wèn)題：2008年12月1日，證明人證明的目的是什么？?jī)?nèi)容矛盾：不再同一地點(diǎn)的“一天支付三筆”根本不符合常理。
(2)仲裁員及本代理人在法庭向證人李ⅹⅹ的詢問(wèn)中發(fā)現(xiàn)有如下疑點(diǎn)：李ⅹⅹ不知道自己所在的單位；其說(shuō)是不在同一天支付款項(xiàng)給申訴人（與證言矛盾）；在問(wèn)其寫“證明”的時(shí)間時(shí)答不上來(lái)，竟然還需要看手機(jī)！
(3)參見申訴人的答辯內(nèi)容。
王ⅹⅹ的所謂證言更是存在很多疑點(diǎn)：其一會(huì)說(shuō)是被申訴人的趙某找到他，讓他寫證明，轉(zhuǎn)而又否定！其說(shuō)寫證明的時(shí)間是12月3日，可是其在證明的內(nèi)容中給錢的之日也為12月3日，怎么會(huì)在給錢的當(dāng)天就會(huì)向被申訴人寫證言呢？最為關(guān)鍵的是，申訴人遞交的與王ⅹⅹ的通話錄音中道出了其寫“證明”的詳情：“那個(gè)時(shí)候老趙（指ⅹⅹ公司總監(jiān)）不結(jié)賬給我嘛，連以前的那個(gè)帳都不結(jié)！”。

尊敬的仲裁員：本代理人依照法律及證據(jù)詳細(xì)的闡述了對(duì)本案的看法，希望法庭能站在公正的立場(chǎng)，以事實(shí)以為據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，支持申訴人的訴訟請(qǐng)求。
謝謝！

此致
廣州市ⅹⅹ區(qū)仲裁委員會(huì)

代理人：廣東同益律師事務(wù)所律師李立銀
                                              2009年3月20日

【審判結(jié)果】

仲裁機(jī)構(gòu)沒(méi)有認(rèn)定孟某有收受回扣的行為，單位解除合同屬于非法解除！

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