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　　【法規(guī)標(biāo)題】最高法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋(征求意見稿)

　　為正確、及時(shí)審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)際，就適用法律的若干問題作如下規(guī)定。

　　第一條 發(fā)包方與承包方簽訂的建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：

　　(一)承包方不具有法定資質(zhì);

　　(二)不具有法定資質(zhì)的單位或個(gè)人以掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部承包等轉(zhuǎn)包形式使用具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同;

　　(三)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定必須招標(biāo)的建設(shè)項(xiàng)目未招標(biāo)的;

　　(四)至起訴前發(fā)包方未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)、建設(shè)工程規(guī)劃審批手續(xù)。

　　第二條 因本解釋第一條第(二)項(xiàng)原因合同無效，導(dǎo)致建設(shè)工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失的，由轉(zhuǎn)包方和具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。建設(shè)單位在簽訂合同時(shí)明知或應(yīng)當(dāng)知道單位或個(gè)人不具備法定資質(zhì)的，由各方按過錯(cuò)大小承擔(dān)責(zé)任。

　　建設(shè)工程施工合同無效，人民法院應(yīng)當(dāng)將具有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)向轉(zhuǎn)包方收取的管理費(fèi)予以收繳。

　　第三條 建設(shè)工程施工合同無效，工程款根據(jù)承包方已完成的工程量，參照當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)據(jù)實(shí)結(jié)算。承包方不具備法定資質(zhì)的，按等外標(biāo)準(zhǔn)取費(fèi)。

　　按上述結(jié)算方法計(jì)算的工程款數(shù)額與合同約定的工程款數(shù)額的差值由雙方按過錯(cuò)責(zé)任分擔(dān)。

　　第四條　承包方墊資施工的，發(fā)包方應(yīng)按約定向承包方返還墊資款利息。利息按中國人民銀行規(guī)定的同期活期存款利率計(jì)算。

　　第五條 超越資質(zhì)等級(jí)的承包方在履行建設(shè)工程施工合同中，取得與承接工程相符的資質(zhì)等級(jí)，應(yīng)認(rèn)定合同有效。

　　第六條 發(fā)包方以排擠其他投標(biāo)人為目的，利用其在簽約中所處的優(yōu)勢地位，就同一建設(shè)工程除與承包人公開簽訂的建設(shè)工程施工合同外熡智科瘸邪人簽訂另一份工程價(jià)款、工期等方面與中標(biāo)簽訂的合同不一致且有利于發(fā)包方的建設(shè)工程施工合同。人民法院應(yīng)認(rèn)定招標(biāo)投標(biāo)時(shí)簽訂的合同有效。

　　第七條 轉(zhuǎn)包合同無效。轉(zhuǎn)承包方向承包方追索工程款，請(qǐng)求發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任，不予支持，發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的除外。

　　發(fā)包方同意轉(zhuǎn)包的，轉(zhuǎn)承包方有權(quán)提起以發(fā)包方和承包方為共同被告的追索工程款的訴訟。

　　第八條 建設(shè)工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包方擅自使用的，承包方在合理期限內(nèi)對(duì)工程結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)工程質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，其他質(zhì)量問題由發(fā)包方自負(fù)。

　　第九條 建設(shè)工程施工合同糾紛不適用民事訴訟法第三十四條有關(guān)專屬管轄規(guī)定。

　　第十條 工程造價(jià)鑒定結(jié)論確定的工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與建設(shè)工程施工合同約定的工程款計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)。

　　第十一條 建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款一次包定，一方向人民法院申請(qǐng)工程造價(jià)鑒定并請(qǐng)求依鑒定結(jié)論結(jié)算工程款的，不予支持。因設(shè)計(jì)變更等原因?qū)е鹿こ炭顢?shù)額增減的，對(duì)增減部分按合同約定的結(jié)算方法和結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算工程款。

　　第十二條 建設(shè)工程施工合同終止履行的，應(yīng)根據(jù)承包方已完成的工程量，按有效合同約定的計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程款;約定不明的，按有效合同簽訂時(shí)適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程款。

　　第十三條 建設(shè)工程施工合同約定的工程款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)與建筑行業(yè)主管部門頒布的工程定額標(biāo)準(zhǔn)和造價(jià)計(jì)價(jià)辦法不一致時(shí)，應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)。

　　第十四條 發(fā)包方與承包方在起訴前已就全部或部分工程款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方在訴訟中要求重新結(jié)算的，不予支持。

　　第十五條 雙方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)付工程款數(shù)額沒有爭議，發(fā)包方延遲給付工程款的，應(yīng)自建設(shè)工程施工合同約定的應(yīng)付工程款次日起算利息。

　　第十六條 工程款數(shù)額通過工程造價(jià)鑒定等方法確定的，應(yīng)分別以下情況確定工程款利息起算時(shí)間：

　　(一)因發(fā)包方原因，按合同約定應(yīng)付工程款次日起算利息;

　　(二)因承包方原因，自生效判決確定的還款之日起算利息;

　　(三)因雙方原因，自一審原告起訴時(shí)起算利息。

　　第十七條 承包方主張以承建工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模瑧?yīng)向發(fā)包方催告，催告履行的合理期限應(yīng)不少于1個(gè)月，以發(fā)包方收到催告通知之次日起算。催告應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　第十八條 承包方依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定，提起優(yōu)先權(quán)確權(quán)之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，作出的判決應(yīng)當(dāng)包括：確認(rèn)是否享有優(yōu)先權(quán)以及優(yōu)先受償?shù)姆秶?/p>

　　第十九條 承包方依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定直接向人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)書面申請(qǐng)拍賣承建工程熅團(tuán)穆艫募劭鈑畔仁艸ァＨ嗣穹ㄔ河Φ痹謔盞絞槊嬪昵肫呷漳謐鞒鍪欠袷芾砭齠ú⑼ㄖ承包方。人民法院決定受理的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)將申請(qǐng)書副本及受理通知送達(dá)發(fā)包方。

　　發(fā)包方對(duì)承包方申請(qǐng)有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)書之日起十五日內(nèi)以書面形式提出。

　　第二十條 具備下列條件的，人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定，根據(jù)承包方申請(qǐng)拍賣承建工程。

　　(一)、人民法院已經(jīng)作出確認(rèn)承包方享有優(yōu)先權(quán)并確定優(yōu)先受償范圍的判決。

　　(二)、在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，人民法院已經(jīng)確認(rèn)發(fā)包方欠付承包方工程欠款的數(shù)額。

　　(三)、發(fā)包方和承包方對(duì)欠付工程款數(shù)額已達(dá)成一致。

　　第二十一條 發(fā)包方與承包方對(duì)是否欠付工程款以及欠付工程款數(shù)額存在爭議的，人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)告知承包方撤回申請(qǐng)，依法向人民法院起訴，或依據(jù)仲裁條款約定向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

　　第二十二條 第三人認(rèn)為發(fā)包方與承包方協(xié)商確定的工程欠款數(shù)額及優(yōu)先受償范圍，存在惡意串通事實(shí)，可能損害其利益的，有權(quán)依據(jù)合同法第七十四條、第七十五條規(guī)定向人民法院提起撤銷權(quán)之訴。

　　第三人起訴后，人民法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)裁定中止審查承包方提出的拍賣建設(shè)工程并從所得價(jià)款優(yōu)先受償?shù)恼?qǐng)求。

　　第二十三條 具有下列情形，承包方向人民法院主張優(yōu)先權(quán)的，人民法院不予支持。

　　(一)人民法院以承包方承建的建設(shè)工程為執(zhí)行標(biāo)的物并已執(zhí)行完畢;

　　(二)建設(shè)工程施工合同無效;

　　(三)合同法頒布實(shí)施前，建設(shè)工程已辦理抵押登記或已出售、預(yù)售的;

　　(四)標(biāo)的物為不宜拍賣的學(xué)校、醫(yī)院、政府機(jī)關(guān)辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的;

　　(五)建設(shè)工程所有權(quán)已被人民法院生效法律文書確定轉(zhuǎn)移的。

　　第二十四條 承包人對(duì)于已經(jīng)辦理商品房預(yù)售登記或變更登記的房屋不享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)。

　　第二十五條 承包方對(duì)已經(jīng)竣工未經(jīng)驗(yàn)收的建設(shè)工程享有優(yōu)先權(quán)，但應(yīng)在建設(shè)工程驗(yàn)收合格后，從建設(shè)工程拍賣或折價(jià)的款項(xiàng)中優(yōu)先受償。

　　第二十六條 數(shù)個(gè)承包方對(duì)建筑工程均享有優(yōu)先權(quán)，建設(shè)工程折價(jià)或拍賣后不足以清償工程欠款的，按照承包方的債權(quán)比例受償。

　　第二十七條 承包方作出放棄依合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先權(quán)的承諾有效。

　　第二十八條 建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)由總承包方享有，分包方對(duì)自己承建部分主張享有優(yōu)先權(quán)的，人民法院不予支持。

　　承包方怠于行使優(yōu)先權(quán)損害分包方利益的，分包方可依據(jù)合同法第七十三條規(guī)定就其承包工程價(jià)款范圍內(nèi)向發(fā)包方主張權(quán)利。

　　第二十九條 依合同法第二百八十六條規(guī)定享有優(yōu)先權(quán)不包括建設(shè)工程出租、使用產(chǎn)生的收益。

　　第三十條 本解釋自 年 月 日起施行。