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　　完善我國私營企業(yè)非破產(chǎn)清算法律制度之思考

　　林艷琴 北京師范大學 副教授

　　關鍵詞: 私營企業(yè) 非破產(chǎn)清算 規(guī)范

　　內(nèi)容提要: 非破產(chǎn)清算制度作為企業(yè)非破產(chǎn)退出市場之前的重要制度對私營企業(yè)來說是非常重要的。因為任何企業(yè)在非破產(chǎn)退出市場之前必須通過清算，也只有通過清算，企業(yè)才能進行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。但由于我國目前非破產(chǎn)清算法律制度存在若干不足，一定程度上影響私營企業(yè)順暢地退出市場，從事正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此需要盡快完善我國私營企業(yè)非破產(chǎn)清算法律制度。

　　從法律上看，企業(yè)清算是企業(yè)經(jīng)營活動的終極行為。當一個企業(yè)進入清算就意味著企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動結束，企業(yè)不能再從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此，各國法律制度基本上將企業(yè)清算制度設計為企業(yè)終止的必經(jīng)法律程序，以此最大限度地保護投資人、債權人及其他利害關系人的合法權利，維護公平、公正的市場經(jīng)濟秩序。 [1]建立企業(yè)非破產(chǎn)清算制度有助于企業(yè)在市場競爭中合理配置資源，提高市場競爭力;有助于規(guī)范市場經(jīng)濟行為、保護債權人的其他利害關系人的合法權利、維護社會經(jīng)濟秩序。

　　一、我國私營企業(yè)現(xiàn)行非破產(chǎn)清算法律制度簡單評析

　　非破產(chǎn)清算是指企業(yè)不因破產(chǎn)而解散的各種清算。產(chǎn)生的原因大概為期滿解散、自行提起解散和撤銷等。各國和各地區(qū)法律基本上對企業(yè)的非破產(chǎn)清算進行了具體的規(guī)定。如《日本民法典》 [2]第二章第三節(jié)對法人的解散進行了詳細的規(guī)定?！度毡旧谭ǖ洹?[3]第116條規(guī)定：公司雖已解散，在清算的目的范圍內(nèi)，仍視為其在存續(xù)中。《德國民法典》 [4]第48條規(guī)定了清算人的選任、清算人的法律地位。第49條規(guī)定了清算人的職責?！兜聡谭ǖ洹穼o限公司、兩合公司和隱名合伙的清算進行了規(guī)定，包括清算的必要性、清算人的選任和解任、清算人的權利義務等等。《法國商事公司法》關于公司非破產(chǎn)清算的有關規(guī)定主要集中在第39131條至第418條。而就我國非破產(chǎn)清算法律制度與之相比，明顯單?。?/P>

　　1.條款單一，內(nèi)容原則、缺乏可操作性。我國法律對私營企業(yè)清算制度的規(guī)定基本上是零星散見于各企業(yè)法的原則性規(guī)定中。我國《民法通則》僅在第40條和第47條，《私營企業(yè)暫行條例》在第17條對清算進行了原則性的規(guī)定。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》第59條同樣也僅規(guī)定企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應當由其主管機關組織清算小組進行清算，具體如何操作并無詳細規(guī)定?！豆痉ā返?0章雖規(guī)定了有關公司解散時清算組的成立時間、清算組的組成人員、逾期不成立清算組的法律補救辦法等等。但在實踐中仍然缺乏操作性。如清算期限有多長，逾期成立的清算組的法律效力如何、不進行清算是否要承擔責任等等實務中需要明確的問題，法律并未予以規(guī)定。需要指出的是，《公司法》的這些規(guī)定主要針對公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)以及股東會議解散時有關如何組織公司清算所作的規(guī)定，對因公司被工商行政機關吊銷營業(yè)執(zhí)照后如何組織清算未作明確規(guī)定。

　　此外，我國《公司法》雖在第188條規(guī)定清算組在清理公司財產(chǎn)時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。但如何具體操作，沒有規(guī)定。而且對于這種非破產(chǎn)清算向破產(chǎn)清算如何具體轉換現(xiàn)行的破產(chǎn)法也沒有進行規(guī)定。以致實踐中人民法院往往不予立案受理。這些非破產(chǎn)清算在發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)不足清償債務的，都無法向法院辦理破產(chǎn)移交的破產(chǎn)案件該怎么辦?確值思考。

　　《合伙企業(yè)法》第7章對清算進行了規(guī)定，雖較《民法通則》和《私營企業(yè)暫行條例》的規(guī)定相對有所進步，對清算人選任的時間、逾期選任的補救辦法、清算人的權利等做了規(guī)定，但公司法中存在的那些欠缺操作性的問題仍未解決。

　　同樣地，《個人獨資企業(yè)法》也僅在第27條、第30條、第32條對個人獨資企業(yè)的清算進行原則性規(guī)定，并未解決其他相關法律法規(guī)沒有解決的問題。

　　實際上企業(yè)終止時如何清算，涉及大量的法律問題，如，清算組應由誰組織成立、成立后如何開展清算活動，債權如何申報、債權的種類和性質如何核定等等，這些問題現(xiàn)行的清算法律制度僅僅作了原則性規(guī)定，使得企業(yè)清算活動缺乏強有力的可操作的法律依據(jù)。

　　2.非破產(chǎn)清算立法滯后、法律法規(guī)之間難以有效銜接，無法解決司法實踐中存在的問題。我國并無統(tǒng)一的企業(yè)非破產(chǎn)清算的法律，目前只有相對完善的單一的企業(yè)非破產(chǎn)清算方面的法規(guī)，如《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)清算條例》(以下簡稱《清算條例》)和《外商投資企業(yè)清算辦法》(以下簡稱《清算辦法》)。而且二者之間尚存在著的沖突之處。

　　3.對違法清算的處罰規(guī)定簡單、缺乏操作性。我國《