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對于婚姻不成的彩禮是否應(yīng)該返還的問題在司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到，本人曾于一年多前寫了一篇《婚姻不成的彩禮處置》一文，小作研究?，F(xiàn)又看到有網(wǎng)友提及此一問題，乃在介紹彩禮的來龍去脈的基礎(chǔ)上，并將拙作一并帖出，以啟發(fā)思路。

 在婚約期間的互相饋贈可以分為兩種，一種是普通的日常交往的饋贈，例如送朵花、送件衣服之類的；另一種就是俗稱的"彩禮”。對于日常交往中的饋贈，屬于贈予合同，已經(jīng)履行完畢了，所有權(quán)即已轉(zhuǎn)移，是否另行達(dá)成合同進(jìn)行返還完全依賴于雙方協(xié)商一致，協(xié)商不成自然不需要返還。

而對于"彩禮”的性質(zhì)，可沒那么簡單了，民法是注重民事習(xí)慣的，而送"彩禮”的習(xí)慣實(shí)在是太久遠(yuǎn)了，在歷史上彩禮實(shí)際上是結(jié)婚的法定形式。我先把歷史上的彩禮習(xí)慣在這里說一說，然后還請你看我以前的一篇小文章《婚姻不成的彩禮處罰》，可能會對你的思路有幫助。

彩禮是古代結(jié)婚的程序"六禮”中的一禮，這"六禮”就說來話長了，分為"納采”、"問名”、"納吉”、"納征”、"請期”、"親迎”六大程序。我分別介紹一下：

這"六禮”在南宋以前就叫"六禮”，而且這是比較規(guī)范也是很有影響的程序。

納采，就是家長請人向女方家長作出意思表示。這要憑"父母之命”，首先是男方的家長看中女方，通常要門戶相對，就派個媒人到女方家提親，明確說明要為自己的兒了找個對象，是對方家的什么人，這個就叫納采。這里有個情節(jié)很多法制史的書上都沒有寫，一般要帶一個大雁去，因?yàn)榇笱闶莻€"信物”，是講信譽(yù)的，不是開開玩笑的，這個大雁不管女方同意不同意，都是白送的，不得取回。如果女方說不要，就結(jié)束，如果可以，就進(jìn)入第二個程序。

問名。男方家長接到媒人的信息后，再派媒人去女方，問清楚姓名、生肖、生辰等等具體情況，這是一個技術(shù)性程序。

納吉。都問清楚后就到算命先生那里去算，如果算命先生說不好，那么就算了，如果說好，就進(jìn)入第四步。

納征。這是最為關(guān)系的，送聘財，一旦女方收了，那么這個婚姻實(shí)際上已經(jīng)成立。有的書上說聘財要多一點(diǎn)，而唐律規(guī)定聘財多一點(diǎn)少一點(diǎn)沒有關(guān)系的，而且酒食不算，通常是綢緞這種東西。那么為什么說一旦收到后就算成立呢？要看法律，唐律明確說：如果聘財送到女家，男方悔婚，"不坐”，就是不追究刑事責(zé)任，但是彩禮"不索”，就是白送了。但是如果女方悔婚的話，家長要被"杖六十”，就是構(gòu)成犯罪了。因此從中可以看出，我們認(rèn)為接受聘財就意味著婚姻的成立，所以從這個意義上說，這個婚姻是買賣婚姻。這個程序與婚書的程序具有同等的效力。我們說古代婚姻是包辦婚姻、買賣婚姻，這是不錯的。我國古代寫劇本的人是懂得這個法律的，例如梁山伯與祝英臺，祝英臺本來是要嫁給梁山伯的，但是一回到家里看到家里已經(jīng)收了聘禮了，所以她沒有辦法了，只好對著梁山伯哭，她不愿意因?yàn)樽约夯诨槎垢赣H構(gòu)成犯罪，但又不愿意與馬文才的兒子結(jié)婚，所以先上轎，再跑到梁山伯的墳上死，既不違法又不結(jié)婚。

請期。男方派使者與女家商定日期，一般也要算命的。后來在日歷上干脆印了，宜什么不宜什么。

親迎。新郎承父命去女家迎娶新娘。

到了南宋這個程序簡化，干脆把六禮簡化成三禮：納采、納征、親迎。有的書干脆把納征寫成"納幣”，這就更赤裸裸了。這個三禮一直要用到本世紀(jì)初。到了明清時還作出新的規(guī)定。就是結(jié)婚那天，新郎可以去官府里去借一件八品官九品官的衣服穿一穿，就是那種大紅的。這就是現(xiàn)在人們往往把新郎叫做"新郎官”的來歷。

好了，歷史故事講完了，我們歸納一下，現(xiàn)代的彩禮其實(shí)就是古代的"納征”（南宋后叫"納幣”）演變過來的。當(dāng)然有些地方把送彩禮分兩次送（例如我的家鄉(xiāng)舊俗），分別稱為"小定”、"大定”，我認(rèn)為"小定”就對應(yīng)于古代的"納采”，"大定”就對應(yīng)于古代的"納征”。

綜上所述，如果是彩禮的話，那么其送禮的目的是相當(dāng)明確的，那就是以達(dá)成婚姻為目的，從贈予物品的角度來說，這就是附條件的贈予。

婚姻不成的彩禮處置

我國自古以來婚姻的締結(jié)，便有由男方在婚姻約定初步達(dá)成時向女方贈送一定數(shù)量的聘金、聘禮的習(xí)俗，這種聘金、聘禮俗稱"彩禮”。此種習(xí)俗來源于西周所確定并為歷朝所沿襲的"六禮”婚姻制度，在漫長的歷史年代中，被歷朝作為婚姻締結(jié)的法定形式要件加以確認(rèn)，"六禮”依次為：納采、問名、納吉、納征、請期、親迎?，F(xiàn)在的彩禮就相當(dāng)于古禮的納征。此種婚姻形式直至中華民國都有延續(xù)，但在1934年的蘇區(qū)《中華蘇維埃共和國婚姻法》中則明確予規(guī)定了結(jié)婚的形式要件是："男女結(jié)婚須同到鄉(xiāng)蘇維?；?市區(qū)’蘇維埃舉行登記，領(lǐng)取結(jié)婚證。廢除聘金、聘禮及嫁妝。”其目的在于保證結(jié)婚自由原則的真正執(zhí)行。但我國現(xiàn)行《婚姻法》中則取消了這一規(guī)定，事實(shí)上目前的婚姻形式在實(shí)踐中絕大多數(shù)還是多多少少存在著彩禮和嫁妝的，在農(nóng)村尤甚。于是一旦送彩禮后，由于某種原因?qū)е禄橐鲎罱K不能締結(jié)的話，則彩禮的處置問題往往引發(fā)糾紛，訴諸法院的不在少數(shù)。在這些案件中，有的是男方要求女方返還彩禮而女方不予返還的，有的是女方要求返還彩禮而男方不予接受的。

要處理好這些問題，就必須先對彩禮的性質(zhì)進(jìn)行探討。

現(xiàn)代婚姻已非買賣，彩禮當(dāng)然不能視作價金，而在送彩禮和接受彩禮的過程中，男方給付彩禮是無償?shù)?，女方的接受行為亦如此，不需要支付對價，因此可以認(rèn)為此種給付行為實(shí)際上是達(dá)成了贈予合同。然而此種贈予合同遠(yuǎn)非簡單的贈予那么明確，因?yàn)殡p方的內(nèi)心意思實(shí)際上是以婚姻的達(dá)成為預(yù)期結(jié)果的，很多時候雙方對此預(yù)期結(jié)果也有明確的表示。那么此種預(yù)期到底會如何地影響彩禮贈予的效力，確實(shí)值得研究。從立法上看，我國法律沒有對彩禮的性質(zhì)作出規(guī)定。從司法解釋上看，我國最高人民法院的司法解釋亦未有規(guī)定。而在學(xué)理上，我國大陸有學(xué)者提出"對于因解除婚約而引起的財物糾紛，應(yīng)分別情況，妥善處理。……原則上似以不返還為宜；如果價值較高，贈與人要求受贈人返還，……必要時可酌情返還” ，此論仍未能從彩禮的性質(zhì)上進(jìn)行分析，而且也只是提出了看法，并沒有分析，處理意見也顯得模棱兩可，故缺乏說服力。因此學(xué)理上的分析就更顯得必要而緊迫了。

對這一問題的分析，主要涉及到：此種贈予中的婚姻這一事實(shí)，是屬于附條件還是附義務(wù)，抑或其它？

我國《合同法》第190條規(guī)定了"附義務(wù)贈予”，在學(xué)理上又稱為"附負(fù)擔(dān)贈予”："贈予可以附義務(wù)。贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。”但是附義務(wù)的贈予，所負(fù)的義務(wù)完成與否對于贈予這一法律行為不產(chǎn)生影響，此與附條件的法律行為與條件之間的關(guān)系相異，而所附的義務(wù)即產(chǎn)生債的效力。所以附義務(wù)的贈予，在受贈人不履行所附之義務(wù)時，根據(jù)上述法條之規(guī)定，即為違約，贈與人可以享有要求其履行的請求權(quán)，也可以訴請法院依法強(qiáng)制其履行，亦可依第192條第三項之規(guī)定撤銷贈與。但是婚姻關(guān)系屬于不能強(qiáng)制執(zhí)行之人身關(guān)系，所以認(rèn)為彩禮的性質(zhì)為附義務(wù)的贈予顯然不妥。王澤鑒先生也認(rèn)為："結(jié)婚在法律上的性質(zhì)，原非可認(rèn)為系屬給付行為，且不得強(qiáng)制請求履行，故以結(jié)婚為贈與負(fù)擔(dān)，是否符合當(dāng)事人意思及社會一般觀念，似有疑問。”