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　　進(jìn)出口商檢是由政府強制實施的行政行為，并且影響廣泛，直接關(guān)乎我國人民生命健康安全和生態(tài)環(huán)境、數(shù)百萬家企業(yè)、一半左右的進(jìn)出口貿(mào)易額，在行政措施上“應(yīng)該”屬于行政許可的一部分。但時至今日，國家有關(guān)部門仍未明確把進(jìn)出口商檢納入《行政許可法》規(guī)范范疇。這或許也是目前商檢制度存在諸多問題的根本原因之一。

　　進(jìn)出口商檢行為應(yīng)屬于行政許可

　　2003年7月1日起實施的《行政許可法》明確規(guī)定對六種事項可以設(shè)定行政許可，其中第一項“直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項”，以及第四項“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項”，都可以作為進(jìn)出口商檢實施的法定依據(jù)。

　　此外，《商檢法》規(guī)定“對列入種類表目錄的進(jìn)出口商品實施強制性檢驗，未經(jīng)檢驗或未經(jīng)檢驗合格不準(zhǔn)銷售、使用或進(jìn)出口”的原則與行政許可的概念特征及性質(zhì)功能也是符合的，所以進(jìn)出口商品檢驗行為在行政措施上應(yīng)該屬于行政許可。

　　既然進(jìn)出口商品檢驗行為屬于行政許可，那它也就必須遵循行政許可的基本原則(合法，公開、公平、公正，便民，救濟，信賴保護(hù)，不可轉(zhuǎn)讓，監(jiān)督)，必須按照設(shè)定、實施、監(jiān)督檢查的程序和制度進(jìn)行規(guī)范。也就是說，不屬于行政許可允許內(nèi)容的事項，不應(yīng)該列為商檢內(nèi)容?！缎姓S可法》第十二條第四項“直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項”，以及《商檢法》對于商檢內(nèi)容的規(guī)定，已經(jīng)明確了商品品質(zhì)、數(shù)量、重量、規(guī)格型號、包裝外觀等不屬于檢驗要求內(nèi)容，不應(yīng)該列入種類表目錄的檢驗內(nèi)容之中。但實際上，現(xiàn)行種類表中，居然有高達(dá)57%的屬于商品常規(guī)性能檢驗。

　　另外，《行政許可法》第十三條規(guī)定，即使符合《行政許可法》第十二條要求，但仍可以通過其他方式予以規(guī)范的事項,可以不設(shè)行政許可，包括公民、法人或其他組織能夠自主決定的;市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的;行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的;行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。這既是為了充分利用市場和民間力量，節(jié)約行政成本，也是為了防止政府無限擴權(quán)，侵犯公民和企業(yè)權(quán)利。

　　進(jìn)出口商檢種類表制定也必須遵循該條原則。特別是政府已經(jīng)采用行政監(jiān)督管理手段實施的商品類別,不應(yīng)再重復(fù)列入種類表強制檢驗的范圍。例如，已經(jīng)實施的進(jìn)出口食品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生注冊/登記制度，出口產(chǎn)品質(zhì)量許可證制度(新《商檢法實施條例》中稱為“出口商品注冊登記管理”)，進(jìn)出口化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生注冊登記管理制度，3C產(chǎn)品強制性認(rèn)證制度,進(jìn)口成套設(shè)備的監(jiān)督管理制度(該項工作更確切的表述應(yīng)是管理而不是檢驗)，出口危險貨物包裝容器許可證制度。

　　從技術(shù)管理角度來說，上述注冊、登記、許可監(jiān)管制度已包括了生產(chǎn)體系的過程控制、實物產(chǎn)品的前期確認(rèn)、對體系和實物的后續(xù)監(jiān)管與抽查，這些控制條件下的商品風(fēng)險已經(jīng)大大低于對進(jìn)出口商品的批次抽樣檢驗風(fēng)險，因此,再列入種類表的強制性檢驗要求已無必要。但目前卻仍然作為種類表檢驗內(nèi)容，而這種重復(fù)檢驗竟然占到了現(xiàn)行商檢種類表的50%以上。

　　進(jìn)出口商檢技術(shù)規(guī)范缺失

　　《行政許可法》規(guī)定：“設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限”;“行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。申請人要求行政機關(guān)對公示內(nèi)容予以說明、解釋的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)說明、解釋，提供準(zhǔn)確、可靠的信息”。因此，國家商檢部門在制定、調(diào)整必須實施檢驗的進(jìn)出口商品目錄(種類表)時,不僅應(yīng)公布種類表目錄，還應(yīng)同時公布與種類表相配套的技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、合格評定程序，以便正確、及時執(zhí)行。

　　但是，我國進(jìn)出口商檢至今為止仍沒有完整的技術(shù)規(guī)范體系，超過一半的商品沒有明確適用的檢驗依據(jù)。

　　從公布時間來看，種類表和技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該做到不僅提前公布,而且應(yīng)同步公布，否則仍會產(chǎn)生時差效果，難以保證公開和公正的要求。新《商檢法實施條例》規(guī)定“目錄應(yīng)當(dāng)至少在實施之日30日前公布”，“技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)以及檢驗方法的技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)至少在實施之日6個月前公布”，但在實際工作中，很多技術(shù)規(guī)范公布時間不僅滯后于種類表，甚至干脆長期缺失。

　　不僅如此，在程序上，根據(jù)《行政許可法》第十九條規(guī)定，實施行政許可，特別是涉及公共利益的重大行政許可事項，必須在擬定階段由起草單位向社會進(jìn)行公告并舉行聽證。

　　由于進(jìn)出口商檢目錄種類和范圍廣泛，程序復(fù)雜，涉及資源配置與投入巨大，對人身健康、生態(tài)環(huán)境及進(jìn)出口貿(mào)易等有著直接影響，因此不能不認(rèn)為種類表設(shè)定是與公共利益有密切關(guān)系的重大國家行政行為。但《商檢法實施條例》僅規(guī)定“國家質(zhì)檢總局制定、調(diào)整目錄時，應(yīng)當(dāng)征求國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門、海關(guān)總署等有關(guān)方面的意見”，是不夠充分的，也是不妥的。因為這些部門雖然是貿(mào)易主管部門,但仍然是行政機關(guān)，不能完全代表公共利益，更不能代表進(jìn)出口貿(mào)易相關(guān)人。因此種類表擬定過程中除征詢海關(guān)總署和商務(wù)部的意見外,還應(yīng)舉行聽證會或論證會，征求社會各界代表及相關(guān)企業(yè)的意見。

　　此外，《行政許可法》規(guī)定：“本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定予以清理;不符合本法規(guī)定的，自本法施行之日起停止執(zhí)行。”但是至今為止，國家質(zhì)檢總局始終未表示過作為商檢主體行為的“進(jìn)出口商品檢驗”是否屬于行政許可行為。2004年，質(zhì)檢總局把現(xiàn)有45項檢驗檢疫方面行政審批項目上報國務(wù)院審改辦，結(jié)果保留42項，取消2項，改變管理方式1項，但其中并沒有涉及進(jìn)出口商品檢驗項目。2005年12月1日新《商檢法實施條例》施行，國家質(zhì)檢總局仍未表態(tài)進(jìn)出口商品檢驗歸屬行政許可性質(zhì)。

　　或許如此一來，進(jìn)出口商品檢驗就可以規(guī)避《行政許可法》的約束，但是，這對于商檢依法行政，對于維護(hù)國家、消費者和企業(yè)利益，卻無論如何不是好事情。