評論《物權(quán)法》草案，最有意思的莫過于看看典權(quán)了。法律業(yè)界的人士說到《物權(quán)法》草案規(guī)定典權(quán)，是“三進(jìn)三出”，盡管有些夸張，但是說的也有道理。在數(shù)次《物權(quán)法》草案中，經(jīng)歷了規(guī)定典權(quán)，不規(guī)定典權(quán)，又規(guī)定了典權(quán)，又不規(guī)定典權(quán)了的反復(fù)過程。這次公開征求意見的《物權(quán)法》草案又將典權(quán)刪除了。從現(xiàn)在的情況看，不知道將來是不是還要把典權(quán)規(guī)定進(jìn)去。
我是堅決主張要規(guī)定典權(quán)的。為什么?大概有以下幾個理由：
第一，典權(quán)是我國古代物權(quán)法的傳統(tǒng)制度，是我國民法獨創(chuàng)的制度，因此，有些人認(rèn)為典權(quán)是中國物權(quán)法的固有制度，是有道理的。在很久之前，在中華法系中就有典權(quán)制度。最初的典權(quán)不僅可以典房、典地，還可以典人，后來在發(fā)展中不斷完善，就只有典房和典地了。一千多年以來，典權(quán)制度在中國發(fā)揮了重要的融資和擔(dān)保的作用?，F(xiàn)在的《物權(quán)法》草案規(guī)定的絕大多數(shù)物權(quán)制度都是歐洲的制度。細(xì)細(xì)清點一下，惟有典權(quán)是中國固有的物權(quán)制度，保留下來，應(yīng)當(dāng)是有發(fā)揚傳統(tǒng)、保持民族特色的意思。
第二，近幾十年我國典權(quán)制度的衰落，與實行普遍的公有制、計劃經(jīng)濟和人民相對貧窮有關(guān)。在建國初期，土地和房屋存在私有制，因此，典權(quán)制度還是被廣泛地使用，那個時候的典權(quán)糾紛很多，需要法院處理。至公社化和城市土地歸國家所有之后，新設(shè)的典權(quán)就不多見了，但是由于典權(quán)的典期很長，因此一直延續(xù)到上個世紀(jì)的80年代，典權(quán)糾紛才基本滅絕。因此，我認(rèn)為，我國人民不是不需要典權(quán)，而是在那個時候不存在典權(quán)生長的土壤。
第三，現(xiàn)在我國人民是不是需要典權(quán)?回答應(yīng)當(dāng)是肯定的。首先，在城市，房屋已經(jīng)私有化，基本上不存在公有住宅的出租問題;在農(nóng)村，農(nóng)民的住宅都是私有的;既然存在私有住房問題，而且是普遍的存在，那么，典房就會存在。其次，在城市，雖然土地屬于國有，不能設(shè)置典權(quán)，但是土地使用權(quán)卻可以設(shè)典;在農(nóng)村，土地承包經(jīng)營權(quán)只要準(zhǔn)許，也可以設(shè)典，因此典地并非不可能，而僅僅在于政府所持的態(tài)度。計劃經(jīng)濟已經(jīng)改變，土地和房屋都存在私有，因此典權(quán)有存在的土壤，就會發(fā)生、發(fā)展。
第四，在現(xiàn)實生活中，法律為人民的融資方法增加一個新的渠道，會更有利于人民的生活。例如，閑置的房屋不愿意出租，又不愿意出賣，就可以典出去，所有權(quán)人既能收到典價進(jìn)行使用，又能夠保留所有權(quán)，不至于滅絕產(chǎn)業(yè)，是一個很好的辦法。而且“物權(quán)法定主義”是物權(quán)法的基本原則，《物權(quán)法》不規(guī)定典權(quán)，法律就不承認(rèn)典權(quán)是物權(quán)，當(dāng)事人約定典權(quán)就沒有法律根據(jù)，就會限制人民的權(quán)利。從這一點上觀察，典權(quán)的設(shè)立，甚至關(guān)系到《物權(quán)法》是不是代表人民利益的大問題了。
出于以上四點考慮，我極力主張《物權(quán)法》應(yīng)當(dāng)規(guī)定典權(quán)。我們說，盡管“三進(jìn)三出”的說法有些夸張，但是典權(quán)在《物權(quán)法》中已經(jīng)兩進(jìn)兩出了。我勸立法機關(guān)還是要好好斟酌，看到《物權(quán)法》規(guī)定典權(quán)只有益處，沒有害處。既然如此，干嗎非要叫勁，非得把典權(quán)清理出物權(quán)體系，將這個土生土長的傳統(tǒng)的物權(quán)制度扼殺而后快呢?因此，我說《物權(quán)法》對典權(quán)應(yīng)當(dāng)“三進(jìn)”，而不要再“出”，就會給人民一個既新又舊的物權(quán)制度，使人民在物權(quán)法的規(guī)定中又有一個可以自由利用的空間，豈不是更好?
